我國意定監護制度研究

張祎晨

摘要：意定監護在2017年10月1日起開始實施，其是民法監護制度中新增加的一項重要監護制度。意定監護制度是符合我國當下的現實背景。但是意定監護制度在實施的過程中，仍然有很多問題需要解決，意定監護合同簽訂后，如何發生效力，被監護人由于無民事行為能力或者限制民事行為能力，是否會違背被監護人的利益，意定監護人付出了辛勞后，被監護人如果違約，好人做好事，是否有保障，本文就此進行探討。

關鍵詞：意定監護；監督人；公證機構

1研究的背景

1.1老齡化速度加劇的需求

計劃生育于1982年3月13日成為中國一項基本國策。這項政策的確是解決當時中國人口增長速度過快，甚至到要威脅到國家的發展的問題。同時也給今天帶來了一系列問題。其中最大的問題就是人口結構變化，國策的介入加劇我國老齡化速度，出生率降低，伴隨著醫療條件和人們的生活質量提高，死亡率降低，同時在上世紀80年代的一大批成年人開始步入老年。計劃生育政策雖然加重了人口老齡化，但是即使沒有實施計劃生育，我國也會面臨著這個問題，這是經濟發展必帶來的結果，在很多發達國家同樣面臨著這種問題。

截至2016年底，中國60歲及以上老年人口超過2.3億，占總人口的16.7%；65歲及以上老年人口超過1.5億，占總人口的10.8%。如此多的老年人，如果不保障其晚年人生，會造成國家的不穩定，也不利于社會的和諧，因此需要一項制度確保老年人能夠安享晚年，而意定監護就具有這樣的現實意義。

1.2失獨、空巢家庭的需求

家中唯一的子女不幸離世，這樣的家庭被稱為"失獨家庭"。按照已有數據，有些機構做了樣本統計：中國15歲至30歲的獨生子女總人數約有1.9億人，這一年齡段的年死亡率為萬分之四，因此每年約產生7.6萬個失獨家庭，按此統計，失獨老人中國的失獨家庭至少已超百萬。

空巢家庭是由于孩子不在身邊，沒有人照顧。要么外出工作學習，要么因為現代生活的各種壓力，即使在父母身邊，也沒有時間照顧父母。近年來，各種機構媒體呼吁“常回家看看”，從本質上是解決不了根本問題，可能從情感方面，可以讓老人感到安慰。這類家庭一旦父母生病，需要人照顧，輕則會讓子女辛苦一段時間，嚴重甚至會拖垮整個家庭。專家預計，到2030年我國老齡人口將近3億，而空巢老人家庭比例或將達到90%，這意味著屆時將有超過兩億的空巢老人。

無論是失獨家庭還是空巢家庭，在年老時沒有人照顧，意定監護通過提前預定監護人，在病老時候照顧被監護人，是具有社會需求的。

1.3體現意思自治、尊重人權

成年人為了以后老年生活提前預先安排所信賴的監護人在其不能生活自理的時候，按照監護合同，照顧自己以及處理其財產，自主選擇，意定監護不依賴親權，可以選擇其信賴的人作為監護人，讓人有了自主選擇養老的方式。目前觀念的轉變，如今有一批人，自我選擇養老的方式，通過協商確定意定監護人，這也充分體現了當事人的意思自治，也體現了我國尊重人權。

2.結果與分析

2.1對于意定監護制度法條理解

2017 年 3 月 15 日十二屆全國人大五次會議表決通過的《中華人民共和國民法總則》并且在當年 10 月 1日起實施，《民法總則》第三十三條規定：“具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔任監護人的個人或者組織事先協商，以書面形式確定自己的監護人。協商確定的監護人在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，履行監護職責。”

2.1.1意定監護制度的主體

從法條我們看出，意定監護的被監護人是主導者，其要確定自己的監護人，因此對其自己的資格提出要求，從年齡上其必須是年滿18周歲，從行為能力上講必須滿足其實完全民事行為能力人，年齡與行為能力必須二者都滿足。如果是成年人但是其是無民事行為能力或者是限制行為能力，其協商的監護人是無效的，不能構成是意定監護。當然如果年齡不滿足，更是不可能構成意定監護。

對于監護人的資格要求，在法條中表明的是其近親屬、其他愿意擔任監護人的個人或者組織，因此在本法條中并沒有對其年齡、行為能力，以及組織的資歷提出要求。

2.1.2意定監護制度的成立形式

意定監護制度是通過協商確定監護人，其核心——合同。作為合同，其屬于附條件的合同，這種合同是屬于特別重大的民事法律行為，因此在法條中“應當以書面形式確定”，因此意定監護合同成立，除了滿足主體資格、內容合法以外，其成立的形式必須以書面形式確定，如果雙方是以口頭形式確定，并不構成意定監護合同，合同并沒有成立，不受法律的保障。

2.2意定監護制度存在的問題

2.2.1意定監護合同的缺乏效力

監護合同是非常重大的事，通常還會伴隨著大額財產如房子的分割，僅僅通過書面合同，其效力是會打折扣的，有些人又認為有些人容易感情用事，事后又生反悔之意。因此意定監護合同也容易引發各種糾紛。

2.2.2缺乏對于被監護人的監督

對于被監護人本人在智力正常下選定的意定監護人，并且訂立意定監護合同，之后合同達到生效要件，此時監護人開始履行合同，但是被監護人此時可能因為無行為能力或者限制行為能力而判斷能力不足，此時被監護人不能自顧，對于意定監護人的監督和限制都會減弱。此時意定監護人可能會為了自身的利益，在缺乏監督的情況下，監護人在利益的誘惑下而做出有悖于被監護人的利益。此時，如何確保意定監護制度能夠達到其約定效果就顯得重要。

3.結論與建議

3.1結論

意定監護制度在我國實施，從人口老齡化、失孤失獨空巢家庭、人權體現來說，都具有現實的意義。意定監護制度在實施的過程中，還是存在許多問題，意定監護合同的效力以及在實施過程中如何確保弱勢的被監護人的利益，這都是一段任重而道遠的路，需要更多的從業者來進行完善，實現意定監護制度成立的最終意義。

3.2建議

3.2.1公證機構介入意定監護制度

從意定監護制度在本質上附條件的合同，法條只規定其成立，但是這種成立，在實踐中，由于伴隨重大財產的分割，并沒有對外的公示，其效力大打折扣，也容易引起糾紛。本人認為書面形式作為意定監護合同成立的要件。但是可以通過意定監護合同需要進行加強合同的效力，此時公證機關介入并且進行公證登記，會減少糾紛，同時也減輕法院的壓力，從而節約司法資源。也對幫助者提供保障，讓好人不再受委屈。

3.2.2選擇監督人對監護人進行監督

在意定監護制度中當事人在協商合同內容時，可以把監督人提出來，在意定監護合同簽訂時，加入在合同內容中，被監護人可以選擇其親戚朋友，其所信賴的人來監督監護人是否在履行職責，盡到其義務。如果監護人侵犯被監護人的利益，監督人要進行履行職權。同時也可以選擇機構組織。東方網在2018年6月19日報道上海一名近80歲的老人最近辦理了意定監護公證，指定鄰居李阿姨成為他的意定監護人，居委會工作人員張先生代表居委會成為第三方監督人。而這是首個由居委會指派工作人員擔任監督人的案例。這是具有現實參考意義。

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