用軟法補(bǔ)充強(qiáng)制法的不足

吳慶寶

近日，一男子在高鐵上搶占他人座位，并以身體有病不能動(dòng)彈為由不予配合的行為，引起網(wǎng)民一邊倒的批評之聲。盡管途中乘務(wù)人員進(jìn)行說服教育，但該男子直到到站后才起身揚(yáng)長而去。“假如只是占座，沒有發(fā)生嚴(yán)重危害性行為，比如人身傷害，我們也無法采取強(qiáng)制措施。”有工作人員這樣無奈地表示。

無獨(dú)有偶，幾天前，發(fā)生在某外國航空公司航班上兩名華人乘客的不當(dāng)行為，卻是另外一種處理結(jié)果。起因是兩名乘客占了空乘人員的休息座位，雖幾經(jīng)乘務(wù)人員催促，但二人以肚子疼不能起身為由不肯讓座。機(jī)長臨時(shí)決定就近迫降，送二人去醫(yī)院就醫(yī)。盡管他倆不再裝病，懇求不要送下飛機(jī)，但醫(yī)護(hù)人員在警察的監(jiān)督下，還是將兩名乘客送下飛機(jī)。

上述發(fā)生在國內(nèi)外的事例，應(yīng)當(dāng)說情節(jié)相似，但處理結(jié)果迥異。我國執(zhí)法人員通常以現(xiàn)成法律的強(qiáng)制性規(guī)定采取相應(yīng)措施，例如訓(xùn)誡、罰款、拘留等，而對于情節(jié)不那么嚴(yán)重的行為，或者沒有發(fā)生肢體沖突導(dǎo)致傷害的行為，如上述的霸占別人座位，其處置就決心難下了：一是擔(dān)心缺乏法律依據(jù)，二是擔(dān)心事態(tài)擴(kuò)大化，三是擔(dān)心被采取措施者控告或起訴。

而上述外國執(zhí)法機(jī)構(gòu)為何不擔(dān)心產(chǎn)生負(fù)面影響？顯然，他們不但有依法處置各類事件的經(jīng)驗(yàn)，還有依照規(guī)章制度賦予的權(quán)力，靈活采取臨時(shí)處置措施的機(jī)動(dòng)權(quán)力。我們通常把強(qiáng)制力之外的執(zhí)法歸入軟法的范疇，即以軟法彌補(bǔ)強(qiáng)制法的不足，以軟法的實(shí)施擴(kuò)大法治的覆蓋范圍。

我們所說的軟法是指以道德上的自律機(jī)制為后盾保障實(shí)施的行為規(guī)則，以多方合意為內(nèi)容，以協(xié)商和內(nèi)心信服為實(shí)施手段，以章程、公約、協(xié)議、議定書等非正式法律文件為表現(xiàn)形式。國家機(jī)關(guān)制定的非強(qiáng)制性規(guī)范、政治組織創(chuàng)制的各種自律規(guī)范、社會(huì)共同體創(chuàng)制的各類自治規(guī)范，例如鄉(xiāng)規(guī)民約、行業(yè)規(guī)則、自制規(guī)范等均屬于軟法。

實(shí)際上，軟法側(cè)重社會(huì)公共性，關(guān)注多元利益訴求，與公共治理的價(jià)值取向和功能定位相吻合，這決定著軟法的興起必將鞏固公共治理的基礎(chǔ)。如何發(fā)揮軟法在社會(huì)管理中的作用，明確軟法的執(zhí)法空間、執(zhí)法措施，更需要從以下幾個(gè)方面進(jìn)行考量：

第一，確立新的平衡正義觀，形成一種具有更大包容性和適應(yīng)性的新型法治觀念。按照平衡正義觀的要求，將尊嚴(yán)、自由、民主、平等、秩序、效率等法律價(jià)值綜合協(xié)調(diào)起來，教育全體人民，不但要遵守法律，更要提升道德水平，遵守社會(huì)準(zhǔn)則、行業(yè)規(guī)范、鄉(xiāng)規(guī)民約。

第二，完善各類軟法規(guī)范，適應(yīng)社會(huì)發(fā)展和執(zhí)法需要。尤其是各類交通業(yè)、旅游業(yè)、基層社會(huì)組織，應(yīng)當(dāng)完善除強(qiáng)制執(zhí)法之外的執(zhí)法手段，參考借鑒國外先進(jìn)的執(zhí)法方法，既要達(dá)到應(yīng)有的執(zhí)法效果，也要使得被執(zhí)法者受到應(yīng)有的道義譴責(zé)、時(shí)間成本付出、金錢價(jià)值損失的教訓(xùn)。

第三，硬法與軟法綜合應(yīng)用。一方面要通過硬法規(guī)范體系的建設(shè)，加強(qiáng)政治體制基礎(chǔ)框架的抗壓強(qiáng)度和抗沖擊能力，另一方面要通過軟法規(guī)范體系的建設(shè)，加強(qiáng)政治體制運(yùn)行過程的緩沖能力、減震能力和調(diào)節(jié)能力。

總之，我國社會(huì)發(fā)展需要軟法補(bǔ)充強(qiáng)制法的不足，規(guī)范那些強(qiáng)制法無法規(guī)范的行為。軟法不僅僅是時(shí)代的產(chǎn)物，更會(huì)逐步成為公民自治的主要規(guī)范，甚至在將來成為全體公民的行為規(guī)范。▲

（作者是法律學(xué)者）