法治是打擊非法集資的利器

文 《法人》特約研究員 劉興成

現有法律環境之下，非法集資依舊猖獗。應反思制度困境，祭出法治利器

2018年8月24日，銀保監會、中央網信辦、公安部、人民銀行、市場監管總局五部門聯合發布風險提示，防范以“虛擬貨幣”“區塊鏈”名義進行的非法集資，維護公眾合法權益。

自1996年8月5日國務院辦公廳發布《關于立即停止利用發行會員證進行非法集資等活動的通知》以來，中央政府一直非常重視反非法集資，先后頒布了33個行政法規和部門規章，出臺了3個司法解釋，并于2007年1月建立了處置非法集資部際聯席會議制度。

但中國非法集資形勢依然嚴峻，非法集資在中國一些地區尤其是經濟發達地區不時重新抬頭，并向多領域和職業化發展，非法集資手法花樣翻新，形成了非法集資頑疾現象。民眾和金融市場須增強投資和融資的風險意識，國家應祭出法治利器反非法集資。

非法集資主要構成八宗罪

隨著中國成為世界第二大經濟體，民眾生活水平不斷提高，個人儲蓄持續增加，中產階級逐漸壯大，投資活動日趨頻繁，一些不法分子利用民間擔保、投資理財、投資咨詢、資產管理、私募基金、民辦教育、房地產、合作社、虛擬貨幣、消費返利和養老服務等名義，打著響應國家政策、支持實體企業發展等旗號，利用民眾或金融消費者急于投資獲利的心理，編造各種投資名目，大多以高利息、高回報、低風險為誘餌，進行非法集資，嚴重擾亂了市場經濟秩序，造成社會不良影響，有可能導致區域性或系統性金融風險。

非法集資對金融市場和社會穩定危害頗大，根據《中華人民共和國刑法》和《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》，針對非法集資行為的定罪處罰，主要有八個罪名：非法吸收公眾存款罪，集資詐騙罪，非法經營罪，虛假廣告罪，擅自發行股票、公司企業債券罪，欺詐發行股票、債券罪，組織、領導傳銷活動罪，合同詐騙罪。

非法集資牽涉面最廣、最常見的罪名是非法吸收公眾罪、集資詐騙罪和合同詐騙罪。非法吸收公眾存款罪是輕罪，而集資詐騙罪是重罪，二者的主要區別為是否以非法占有為目的，如果是以非法占有為目的，使用詐騙方法實施非法吸收公眾存款的構成集資詐騙。非法吸收公眾存款罪與集資詐騙罪的犯罪主體，一般是沒有金融牌照的公司或企業。而非法集資中的合同詐騙，是有金融牌照的公司或企業利用金融牌照，以虛構事實、隱瞞真相的方式與金融消費者簽訂和履行合同，為自己或其大股東、實際控制人資金自融或建立資金池而進行的非法集資行為。

《刑法》規定，非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金，數額巨大的或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。

《刑法》對集資詐騙罪規定：以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金，數額巨大或者有其他嚴重情節的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金，數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產。

《刑法》對合同詐騙罪規定：有下列情形之一，以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中，騙取對方當事人財物，數額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產：1．以虛構的單位或者冒用他人名義簽訂合同的；2．以偽造、變造、作廢的票據或者其他虛假的產權證明作擔保的；3．沒有實際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對方當事人繼續簽訂和履行合同的；4．收受對方當事人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保財產后逃匿的；5．以其他方法騙取對方當事人財物的。

非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪和合同詐騙罪都可以構成單位犯罪。單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，分別依照非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪和合同詐騙罪的規定進行處罰。

應創新反非法集資的利器

相比民事賠償和行政處罰，對非法集資處罰最重的《刑法》，自1979年7月1日就被通過了，為什么遏制不住中國的非法集資頑疾現象？反非法集資是個系統工程，中國社會要根據花樣翻新的非法集資手法，創新反非法集資的法治利器。

第一，完善中國社會誠信體系建設，預防非法集資頑疾現象。上醫治未病。防患于未然比亡羊補牢要高明，預防非法集資頑疾現象比治理的社會成本更低、風險更小。預防非法集資頑疾現象，就要完善中國社會誠信體系建設，倡導誠實信用。誠信是契約精神的基礎，契約精神是法治的前提條件。

第二，先后立法《防治非法集資條例》和《防治非法集資法》，依法治理非法集資頑疾現象。由于執法人員和司法人員參差不齊，適用現有法律法規治理非法集資存在困難，為了精準打擊非法集資行為，防治非法集資有法可依，可先制定《防治非法集資條例》行政法規，等條件成熟再立法《防治非法集資法》，將治理非法集資頑疾現象納入法治軌道，減少非法集資的人治痕跡。

第三，依法監管，對非法集資事中、事后監管到位。監管機構應盡早發現非法集資行為，依法扼制非法集資的苗頭。如果沒有扼制住非法集資的苗頭，應在事后及時凍結非法集資賬戶，取締非法集資行為，幫助民眾和金融消費者及時止損。

第四，加大非法集資行為的經濟成本，讓非法集資者得不償失。確立金融消費者概念，參照《中華人民共和國消費者權益保護法》關于消費者被欺詐可獲得退一賠三賠償的規定，通過立法創建非法集資懲罰性賠償制度，讓非法集資者傾家蕩產、得不償失，不給非法集資者在經濟上“東山再起”的機會。

第五，打破政府為非法集資背書的預期，實現非法集資參加者責任自負。非法集資參加者的錢是辛苦錢，但政府的錢是財政的錢，也就是納稅人的錢，不能拿納稅人的辛苦錢，為非法集資參加者埋單。應當堅持“誰投資、誰決策、誰收益、誰承擔風險”的責權利原則，堅守政府不為非法集資參加者買單的底線，打破政府為非法集資背書的預期。

第六，對民眾進行通俗化的欲望和金融教育，強化金融消費者風險意識。對民眾進行通俗化的欲望和金融教育，讓民眾認識到沒有無風險的投資，凡是金融活動都有風險，“天下沒有免費的午餐”同樣適用于金融市場。舉例來說，2018年6月14日，中國銀保監會主席郭樹清在第十屆陸家嘴論壇成功地對民眾進行了一次通俗易懂的欲望和金融教育。郭樹清主張，在打擊非法集資過程中，努力通過多種方式讓人民群眾認識到，高收益意味著高風險，收益率超過6%的就要打問號，超過8%的就很危險，10%以上就要準備損失全部本金。

另外，金融消費者應有敏感和濃重的風險意識，在投資和借貸前需要對融資者和用資項目進行盡職調查，聘請專業機構和專業人士幫助自己把關，做到能夠識別、防范和承擔法律風險和經濟風險。