新媒體下微博轉發抽獎法律問題研究

摘 要：微博轉發抽獎不同于彩票和保險等射幸合同，也不同于有獎銷售，相比于射幸合同和有獎銷售，微博轉發抽獎的一方為了獲得抽獎的機會無需向抽獎方承擔義務或支付對價。因此，對于這種無名合同，參考《新浪微博商業行為規范辦法》和《反不正當競爭》，對其法律適用進行分析并提出相關法律規制建議。

關鍵詞：微博轉發；抽獎；法律問題

微博是新媒體時代社交平臺之一，博主為了宣傳產品或增加粉絲量，“微博轉發抽獎”應運而生?！拔⒉┺D發抽獎”指轉發微博就可以獲得抽獎的機會，同時需要滿足抽獎者設定的附帶條件，如關注博主或者@幾位好友等。最近微博抽獎活動愈演愈烈，獎品從化妝品到iPhone，再到豪車的抽取，價值越來越大。如微博ID為“秦奮King”的博主，微博抽幸運粉絲送奔馳GLA極地限量版，在這之后，很多博主也開始了轉發微博送豪車的活動。如此有誘惑力的獎品，引起了我們對相關法律問題的思考。

一、微博轉發抽獎的法律性質

從法律上講，博主發起抽獎微博的行為是要約行為，粉絲按照條件轉發微博，構成對要約的承諾，此時要約人與受要約人之間的合同成立。關于微博轉發抽獎的性質，主要有三種觀點：①附義務的贈與合同；②射幸合同；③有獎銷售合同。筆者認為，轉發抽獎不屬于以上任何一種合同，原因如下：第一，微博轉發抽獎非附義務的贈與合同。附義務的贈與合同指受贈與人要接受贈與，必須履行一定的義務，而抽獎轉發中，粉絲無需履行何種義務，轉發行為只是對要約的承諾。第二，微博轉發抽獎非有獎銷售合同。有獎銷售的前提是銷售行為，而轉發抽獎并沒有向粉絲銷售產品，粉絲也無需向博主支付價款。第三，微博抽獎合同也非射幸合同。射幸合同指合同雙方為了某個不確定的結果，一方向對方支付代價獲得機會的合同。而轉發抽獎中，粉絲沒有向博主支付代價。因此，微博轉發抽獎既不是附義務的贈與合同，也不是射幸合同，更不是有獎銷售合同，只是一種無名合同而已。

二、微博轉發抽獎的法律適用

1.適用《新浪微博商業行為規范辦法》

2012年12月5日，《新浪微博商業行為規范辦法》開始施行，之后在2017年1月24日和2018年3月1日分別進行了兩次修改，第二次修改是針對微博抽獎行為進行的。在《新浪微博商業行為規范辦法》中的有獎管理部分，對抽獎活動規則和違規處罰等內容進行了規定。其中規定，所有的抽獎活動必須進行備案，單次獎品價值超過50000元的活動，要進行特別申請；活動結束之前，抽獎發起人不得修改抽獎信息；抽獎期限為20天，發獎期限為15天。對于違規抽獎活動，根據情節輕重，分別扣除信用積分10分或者20分，同時禁言7天或30天，情節嚴重的直接關閉賬號。

2.不適用《反不正當競爭法》

不承擔義務也不支付對價的抽獎活動，除了微博轉發抽獎之外，還有電視節目有獎競猜活動和網上抽獎活動?！蛾P于有線電視臺在提供電視節目服務中進行有獎競猜活動是否構成不正當競爭行為的答復》和《關于網站在提供網上購物服務中從事有獎銷售活動是否構成不正當競爭行為問題的答復》均認為消費者有償享受平臺提供的服務等同于銷售行為，應依照《反不正當競爭法》第十條予以規范。但無論是電視節目有獎競猜活動還是網上抽獎活動，消費者所支付價款的對象并不是有獎活動的舉辦方，而是平臺服務提供者。因此，這兩者與微博轉發活動的性質一樣，不同于有獎銷售，不適用《反不正當競爭法》。

3.虛假有獎轉發的處罰

在有獎活動的舉辦中，難免會出現違規行為，如虛假有獎轉發，表現為以下幾種情形：①不按時抽獎或者不抽獎；②抽獎后不發放獎品；③抽獎結果內定；④修改中獎規則。對于違規抽獎活動，根據《微博商業行為規范》中關于有獎活動管理部分的處罰規定，扣除信用積分10分，禁言7天；違規活動情節惡劣、后果嚴重的，扣除信用積分20分，禁言30天，直至關閉賬號。雖然《微博商業行為規范》對其違規行為有處罰規定，但扣除信用積分和禁言的方式對一個博主來講，是沒有任何成本的。即使關閉其賬號，損失過百萬的粉絲，也可以重新申請新賬號，發起新的抽獎活動繼續漲粉。對比《反不正當競爭法》第22條的處以五萬元至五十萬元的罰款，為了規制微博轉發抽獎行為，筆者認為，可以對《反不正當競爭法》進行擴大適用，對微博轉發抽獎行為適用《反不正當競爭法》第十條的規定。

4.對微博轉發抽獎的法律規制

①限制獎品金額：《新浪微博商業行為規范辦法》只規定了獎品總金額超過50000需要進行特別申請，并未對其進行限制，可以適用《反不正當競爭法》第十條限制單個獎品價值不能超過50000元的規定。②修改對虛假有獎轉發的處罰的規定：對虛假有獎轉發的處罰適用《反不正當競爭法》第22條規定，同時在《微博商業行為規范》中，針對虛假有獎轉發增加沒收違法所得的規定。

三、結語

微博轉發抽獎活動正向著不可預測的方向發展著，轉發抽獎送豪車的活動越來越多，但這種抽獎活動不僅對社會公眾秩序會造成不良的影響，同時還會帶來相關的法律糾紛。因此，對微博轉發抽獎進行法律規制是非常有必要的。

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作者簡介：

郭寧（1993～ ），女，漢族，甘肅慶陽人，寧波大學法學院碩士在讀，研究方向：民商法學。