基于化工企業(yè)的EPC項目法律風(fēng)險防范措施

王菁

摘要：EPC總承包模式能夠擺脫傳統(tǒng)工程承包模式中存在的人為對項目環(huán)節(jié)進(jìn)行割裂現(xiàn)象，能夠更加充分的展現(xiàn)出發(fā)包方對項目成本、工期和質(zhì)量的期望值。化工企業(yè)的建設(shè)過程中需要涉及多方面的專業(yè)內(nèi)容和環(huán)保要求，在項目建設(shè)過程中，采用EPC總承包模式能夠減少建設(shè)方的管理難度，使其對項目進(jìn)程的控制更加精準(zhǔn)。但是在采用EPC總承包模式時，需要針對化工行業(yè)建設(shè)的特殊要求，對項目建設(shè)中涉及的法律問題進(jìn)行深入研究，從整體上確保發(fā)包人依法進(jìn)行發(fā)包、建設(shè)、質(zhì)量監(jiān)控等方面的權(quán)利。

關(guān)鍵詞：EPC項目;法律風(fēng)險;防范;化工企業(yè)

中圖分類號：D997.4文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1001-5922（2019）11-0144-03

據(jù)不完全統(tǒng)計，我國化工企業(yè)設(shè)計、建設(shè)、生產(chǎn)、運(yùn)維過程中需要應(yīng)用到的法律法規(guī)項目接近二百項，這些法律法規(guī)內(nèi)容涵蓋了化工企業(yè)經(jīng)營的全部流程，為確保化工行業(yè)的安全穩(wěn)定生產(chǎn)奠定了法律基礎(chǔ)。在化工企業(yè)的建設(shè)過程中，EPC總承包模式的應(yīng)用比例逐步提高，其所涉及到的法律問題也更加復(fù)雜。為確保化工企業(yè)建設(shè)項目發(fā)包方的權(quán)限，規(guī)避項目實施過程中的法律風(fēng)險，必須對相關(guān)的法律內(nèi)容進(jìn)行深入研究，并依托對應(yīng)的法律條款做好對應(yīng)的防范措施。

1化工企業(yè)EPC項目實施過程中深化法律風(fēng)險研究的意義

1.1確保工程質(zhì)量責(zé)任的客觀要求

建設(shè)工程本身在質(zhì)量控制方面就有著較為特殊的要求，而大多數(shù)化工企業(yè)在生產(chǎn)過程中都會同步出現(xiàn)有毒物質(zhì)或者有毒氣體，對工作人員會產(chǎn)生較大的危害，對周邊環(huán)境也會產(chǎn)生較大的影響，因此對于其施工技術(shù)和工程質(zhì)量有著更加明確的要求。在化工企業(yè)的建設(shè)過程中，積極引入EPC總承包模式，能夠利用這一模式所特有的總承包方全面負(fù)責(zé)的特征，將工程施工質(zhì)量的責(zé)任進(jìn)行明確劃分。尤其是對于一些高危型的化工企業(yè)，其項目建設(shè)過程中對于設(shè)計、采購和施工等方面還有特殊的資質(zhì)要求，在采用傳統(tǒng)分散的建筑模式下，不僅會造成建設(shè)方的管理困難，還會在實際建設(shè)過程中出現(xiàn)交接方面的遺漏，進(jìn)而留下安全隱患，在出現(xiàn)安全事故時造成取證困難，難以確認(rèn)各方面的質(zhì)量責(zé)任。

1.2能夠提升發(fā)包人的風(fēng)險防范意識

在化工企業(yè)的建設(shè)過程中，發(fā)包人在進(jìn)行招標(biāo)工作開始之前，合同人員必須對涉及的法律條款和法律內(nèi)容進(jìn)行深入研究，對其中可能存在的法律風(fēng)險和隱患進(jìn)行深入分析，減少在合同擬定和具體談判過程中出現(xiàn)的被動現(xiàn)象。尤其是對于化工企業(yè)的建設(shè)而言，國內(nèi)具有EPC總承包資格的建設(shè)企業(yè)相對較少，這些企業(yè)在多年的工程建設(shè)談判和施工過程中已經(jīng)積累了較為雄厚的經(jīng)驗，對于相關(guān)法律的熟悉度要比建設(shè)方更高。而發(fā)包方在建設(shè)方面的經(jīng)營相對不足，對于具體問題的了解還不夠深入，在雙方信息不對稱的情形下，發(fā)包人在法律風(fēng)險的防范上心有余而力不足，在后期施工過程中就無法利用法律武器維護(hù)自身應(yīng)有的權(quán)益。

1.3EPC模式整體發(fā)展不夠完善

EPC總承包模式在世界范圍內(nèi)的應(yīng)用已經(jīng)有數(shù)十年的歷史，但是各國在這方面的法律法規(guī)的具體內(nèi)容上存在較大的差異，在整體完善程度也各有不同。就目前我國的發(fā)展形式來看，雖然國家相關(guān)部門在建設(shè)工程領(lǐng)域極力推動EPC模式的應(yīng)用范圍，為提升我國建設(shè)工程領(lǐng)域的整體發(fā)展水平而努力，但是在相應(yīng)的法律法規(guī)等方面的建設(shè)還比較滯后，尤其是在化工、機(jī)械等特殊的工程建設(shè)領(lǐng)域，單獨(dú)性的法律內(nèi)容建設(shè)還處于極度欠缺的狀態(tài)，這給EPC總承包模式項目的參與方在責(zé)任劃分上留下極大的操作空間。在化工企業(yè)實施EPC項目建設(shè)時，要求各個環(huán)節(jié)的技術(shù)人員必須能夠準(zhǔn)確利用相關(guān)的法律條文，尤其是上位法的條文來規(guī)避項目實施過程中風(fēng)險，提高工程施工的質(zhì)量，為企業(yè)創(chuàng)造良好的經(jīng)濟(jì)效益。

2化工企業(yè)EPC項目法律風(fēng)險防范措施

在化工企業(yè)EPC項目實施的過程中，對于其法律風(fēng)險的范圍主要的基于項目開展的流程而實施內(nèi)，從而在項目實施的不同環(huán)節(jié)中做好全面的分析工作。此外，在進(jìn)行法律風(fēng)險分析時，除了要對通常情形下EPC項目實施的法律風(fēng)險進(jìn)行分析，還要對化工行業(yè)單獨(dú)對應(yīng)的法律條文進(jìn)行分析，從而能夠更好的規(guī)避項目實施的法律風(fēng)險。

2.1EPC合同招標(biāo)環(huán)節(jié)的法律風(fēng)險

化工企業(yè)EPC合同招標(biāo)環(huán)節(jié)的法律風(fēng)險主要集中在招標(biāo)程序的法律風(fēng)險和招標(biāo)文件的法律風(fēng)險兩個方面，對于這兩個方面的法律風(fēng)險要分別予以深入分析。就招標(biāo)程序中的法律風(fēng)險而言，工作人員需要注意以下幾個問題：一是根據(jù)項目的性質(zhì)、資金來源和項目建設(shè)規(guī)模的大小來確定項目工程是否屬于強(qiáng)制招標(biāo)范圍的內(nèi)容，如果確定EPC項目屬于強(qiáng)制招標(biāo)范圍，則必須依照相應(yīng)的法律法規(guī)制度進(jìn)行招投標(biāo)工作。二是要極力避免在招投標(biāo)過程中出現(xiàn)隱性的政府干預(yù)因素，雖然我國在招投標(biāo)法律法規(guī)的建設(shè)上朝著不斷完善的方向發(fā)展，但是這方面的影響因素暫時還無法排除掉，尤其是對于一些大型化工建設(shè)項目而言，其工程建設(shè)本身就是在政府本身推動下開展的，更是不可避免的要存在較大的干擾因素。三是要對圍標(biāo)、投標(biāo)人達(dá)不到要求等方面法律風(fēng)險進(jìn)行有效規(guī)避，我國在化工、冶金、石油等重點(diǎn)建設(shè)工程領(lǐng)域已經(jīng)出現(xiàn)了一批具有實力的工程總承包公司，但是這些企業(yè)在全過程管理方面的經(jīng)驗依舊不足，整體實力有限。在招標(biāo)文件的法律風(fēng)險防控方面，主要是要確保招標(biāo)文件內(nèi)容的合法性，對整體內(nèi)容的敘述要做到規(guī)范和明確，避免為后續(xù)工作的開展留下隱患。在進(jìn)行文件內(nèi)容撰寫時，需要依照相關(guān)法律法規(guī)的要求，按照對應(yīng)的范本進(jìn)行編寫，并確保條文內(nèi)容的公平互利原則。

2.2EPC合同范本使用的法律風(fēng)險

由于我國建設(shè)工程領(lǐng)域中應(yīng)用的《建設(shè)項目工程總承包合同示范文本》推行時間較短，并且在實施過程中由于實際工作的影響，還存在逐步完善的情況，而照搬國際通行的標(biāo)準(zhǔn)文本，又會產(chǎn)生與我國建設(shè)工程不相適應(yīng)的情形。在這種情形下選擇合同范本的第一原則是要以國內(nèi)的工程、法律和經(jīng)濟(jì)制度為基本出發(fā)點(diǎn)，尤其是對化工企業(yè)的EPC項目而言，其范本的條文格式直接決定了合同的內(nèi)容能否完整的表達(dá)化工企業(yè)建設(shè)的特殊要求。在各種合同范本都無法滿足EPC項目實施的情況下，必須做好特殊條款的編寫工作，為減少后期的法律風(fēng)險提供重要保障。

2.3EPC項目合同中常見的法律風(fēng)險分析及其防范措施

項目合同是發(fā)包方和承包方在完成招投標(biāo)程序后，在經(jīng)過良好溝通就項目開展過程中雙方的權(quán)利和義務(wù)達(dá)到一致的文本表現(xiàn)，其中明確的表達(dá)了合同雙方的利益安排。項目合同的內(nèi)容也是各方當(dāng)事人在出現(xiàn)糾紛的情形下，能夠證明雙方初始意思的重要證據(jù)。做好EPC項目合同的法律風(fēng)險分析是提升整體工作質(zhì)量的重要組成部分。

2.3.1合同文件的解釋順序

化工企業(yè)的EPC項目除了具有一般建設(shè)工程的項目特征之外，其還具有自身獨(dú)特的要求，包括國家對行業(yè)整體進(jìn)行政策性調(diào)整，環(huán)保性法律法規(guī)的出臺和政策調(diào)整，以及地方政府等外界因素的影響，在這種情況下，必須對合同用語出現(xiàn)含糊不清或者對于可能出現(xiàn)的其他特征進(jìn)行明確，確定在出現(xiàn)意外情形時，優(yōu)先采用哪個合同文件進(jìn)行解釋，并且對相關(guān)的文件應(yīng)用順序進(jìn)行準(zhǔn)確排序。

2.3.2明確最低性能標(biāo)準(zhǔn)條款

明確最低性能標(biāo)準(zhǔn)條款是所有EPC項目合同中必須包含的性能規(guī)范條款，對于化工企業(yè)而言，在制定最低性能條款時，除了要包含常有的產(chǎn)能指標(biāo)、可靠性指標(biāo)外，還要能夠明確節(jié)能降耗和環(huán)保方面的指標(biāo)。這不僅能夠確保發(fā)包方自身應(yīng)有的利益，還能確保承包人更好的理會發(fā)包方的意圖，更好的進(jìn)行工程建設(shè)工作。

2.3.3對竣工后的檢驗條款進(jìn)行明確

在傳統(tǒng)的建設(shè)承包模式下，建設(shè)方會通過對各個環(huán)節(jié)進(jìn)行控制的方式確保整體施工質(zhì)量達(dá)到設(shè)計要求。但是在EPC項目實施的過程中，這些環(huán)節(jié)都被集中于最早的竣工驗收工作中，這也在無形中提升了竣工階段質(zhì)量控制的重要性。尤其是對化工企業(yè)的建設(shè)項目而言，其必須通過對應(yīng)時間段的試運(yùn)營才能夠真正對施工質(zhì)量進(jìn)行檢驗，在制定合同條款時，必須對竣工后的檢驗條款進(jìn)行明確，包括檢驗的程序、試驗延誤、試驗未達(dá)標(biāo)和雙方責(zé)任義務(wù)的確認(rèn)等各個方面，以此減少雙方在檢驗過程中可能出現(xiàn)的糾紛。

2.3.4提升對默示認(rèn)可性條款的重視程度

在國內(nèi)總承包的合同示范文本的通用條款中，有多個關(guān)于發(fā)包人的默示認(rèn)可性條款，依據(jù)這些條款的規(guī)定，如果其中一方的當(dāng)事人依據(jù)對應(yīng)的條件向?qū)?yīng)的當(dāng)事人提出某種權(quán)利主張或者要求時，對方需要在約定的時間內(nèi)進(jìn)行回復(fù)或者開展抗辯，否則就會被認(rèn)為是對權(quán)利主張和要求持有同意或確認(rèn)的態(tài)度。在發(fā)包人對這些條款不夠重視的情形下，極有可能會對已經(jīng)形成的“事實”承擔(dān)不利后果。

2.3.5未對工程擔(dān)保進(jìn)行約定

無論采用何種工程擔(dān)保形式，都是為了規(guī)避EPC項目的極端風(fēng)險，這也是國際上通行的一種慣例行為，但是在我國的法律法規(guī)中并沒有對工程擔(dān)保做出強(qiáng)制性的要求，只是在部分規(guī)定和意見文件中進(jìn)行推行。因此在發(fā)包人進(jìn)行合同條文內(nèi)容的擬定時，必須選擇與工程建設(shè)實際相符合的工程擔(dān)保類型，從而確保自身利益得到保障。

2.4 對EPC合同履行中的特殊法律風(fēng)險進(jìn)行把控

由于項目建設(shè)方自身的原因，在EPC項目開過程中也可能會出現(xiàn)特殊的法律風(fēng)險，例如工程變更和設(shè)計變更等。工程變更的內(nèi)容包括發(fā)包人變更、合同價格變更和合同工期的變更等多個方面，如果對這方面的責(zé)任劃分不夠明確、合理，有極大概率導(dǎo)致雙方會因變更和調(diào)整出現(xiàn)糾紛，甚至造成項目進(jìn)程的停滯。

3 結(jié)語

化工企業(yè)在進(jìn)行EPC承包模式建設(shè)過程中，需要對合同內(nèi)容進(jìn)行科學(xué)界定，尤其是在涉及雙方法律方面的責(zé)任和義務(wù)時，必須要對相應(yīng)的法律條款進(jìn)行深入研究，對于其中可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險進(jìn)行明確，通過合同約定的方式進(jìn)行防范，從而促進(jìn)我國化工企業(yè)的整體建設(shè)水平不斷提高，為促進(jìn)化工行業(yè)的發(fā)展做出貢獻(xiàn)。