完善我國(guó)上市公司獨(dú)立董事制度的對(duì)策研究

秦江杰

一、獨(dú)立董事制度概述

獨(dú)立董事制度是在董事會(huì)中設(shè)立獨(dú)立董事，以形成權(quán)力制衡與監(jiān)督的制度。最早發(fā)端于美國(guó)。在美、英等國(guó)公司法確定的公司治理結(jié)構(gòu)中，公司權(quán)力機(jī)構(gòu)僅包括股東大會(huì)和董事會(huì)，無(wú)監(jiān)事會(huì)之設(shè)，獨(dú)立董事在實(shí)際上行使了決策和監(jiān)督并重的職能。

中國(guó)證監(jiān)會(huì)于2001年頒布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，根據(jù)該規(guī)范性文件，上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立董事制度。上市公司獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。獨(dú)立董事對(duì)上市公司及全體股東負(fù)有誠(chéng)信與勤勉義務(wù)。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)法律法規(guī)、本著指導(dǎo)意見和公司章程的要求，認(rèn)真履行職責(zé)，維護(hù)公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。獨(dú)立董事獨(dú)立履行職責(zé)，不受上市公司主要股東、實(shí)際控制人或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響。獨(dú)立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨(dú)立董事，并確保有足夠的時(shí)間和精力有效地履行獨(dú)立董事的職責(zé)。上市公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1/3的獨(dú)立董事，其中至少包括一名會(huì)計(jì)專業(yè)人士。

二、我國(guó)上市公司獨(dú)立董事制度存在的主要問(wèn)題

（一）獨(dú)立董事缺乏獨(dú)立性

“缺失獨(dú)立性”已經(jīng)成為獨(dú)立董事的最大危機(jī)，正在從根本上動(dòng)搖獨(dú)立董事制度設(shè)計(jì)的初衷。導(dǎo)致獨(dú)立董事獨(dú)立性缺失的根本原因在于獨(dú)立董事的提名選聘機(jī)制存在嚴(yán)重缺陷。證監(jiān)會(huì)規(guī)定：“上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會(huì)選舉決定”。我國(guó)上市公司中普遍存在“一股獨(dú)大”，中小股民“搭便車”等問(wèn)題，使得控股股東在獨(dú)立董事選任上往往起著決定性作用，選聘的獨(dú)立董事自然和控股股東形成實(shí)際“雇傭”關(guān)系，使獨(dú)立董事在決策時(shí)處于從屬地位，影響了獨(dú)立董事監(jiān)督作用的發(fā)揮。

（二）獨(dú)立董事在董事會(huì)中所占的比例過(guò)低

獨(dú)立董事要真正發(fā)揮制衡大股東的作用，必須達(dá)到一定量的比例。美國(guó)獨(dú)立董事監(jiān)督作用的有效發(fā)揮是建立在獨(dú)立董事在董事會(huì)及其部分專業(yè)委員會(huì)中擁有明顯的群體優(yōu)勢(shì)和表決權(quán)優(yōu)勢(shì)的基礎(chǔ)上的。獨(dú)立董事數(shù)量的多寡，直接影響到大股東對(duì)提案權(quán)的支配程度，增加公司被某些內(nèi)部人員控制的難度，而且在增加獨(dú)立董事數(shù)量，實(shí)現(xiàn)規(guī)模效應(yīng)后，有助于塑造董事會(huì)公正和獨(dú)立的格局。

（三）一些獨(dú)立董事未能認(rèn)清和有效履行自己的職責(zé)

《上海證券報(bào)》2004年6月推出的首份中國(guó)獨(dú)立董事調(diào)查報(bào)告稱，“無(wú)論是獨(dú)董的客觀行權(quán)環(huán)境，還是獨(dú)董自身主觀的行權(quán)愿望，都難令人滿意”。其問(wèn)卷調(diào)查揭示：33.3%的獨(dú)立董事在董事會(huì)表決時(shí)從未投過(guò)棄權(quán)票或反對(duì)票，35%的獨(dú)董從未發(fā)表過(guò)與上市公司大股東或者高管等實(shí)際控制人有分歧的獨(dú)立意見。獨(dú)立董事有被邊緣化的趨勢(shì)。而少數(shù)敢于說(shuō)“不”的獨(dú)立董事卻往往面臨被解雇的壓力。其典型事件即為伊利股份獨(dú)立董事俞伯偉因提出財(cái)務(wù)審計(jì)被免去獨(dú)立董事的事件以及新疆屯河的獨(dú)立董事辭職事件。

三、完善我國(guó)上市公司獨(dú)立董事制度的對(duì)策

（一）建立合理的獨(dú)立董事選任機(jī)制，增強(qiáng)獨(dú)立董事的獨(dú)立性

從上市公司獨(dú)立董事的選聘方式來(lái)看，目前的獨(dú)立董事大多是由董事會(huì)選聘的。由此產(chǎn)生的問(wèn)題是：一方面，獨(dú)立董事的主要職責(zé)是監(jiān)督公司的董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理層，防止“一股獨(dú)大”和“內(nèi)部人控制”；另一方面，獨(dú)立董事卻又由作為大股東的控股股東所左右的董事會(huì)來(lái)進(jìn)行選聘，由此，再要求獨(dú)立董事能夠獨(dú)立客觀公正地發(fā)表意見就未免差強(qiáng)人意。必須建立和完善獨(dú)立董事的選聘制度，增強(qiáng)其透明度和市場(chǎng)化運(yùn)作程度。

根據(jù)我國(guó)目前的實(shí)際情況，可以運(yùn)用累積投票制方式來(lái)選任獨(dú)立董事。所謂累積投票制，就是指一個(gè)股東在選舉董事時(shí)可以行使的有效投票權(quán)總數(shù)，等于他所持有的股份數(shù)乘以待選董事人數(shù)。股東可以將其有效投票權(quán)總數(shù)投給少數(shù)待選董事總數(shù)，或者集中投給一個(gè)或幾個(gè)董事候選人。然后根據(jù)候選人得票的數(shù)量從多到少產(chǎn)生董事人選。根據(jù)此種表決權(quán)，股東所持有的每一股份都擁有與待選的董事總?cè)藬?shù)相等的投票權(quán)，股東既可把所有投票權(quán)集中選舉一人，也可分散選舉數(shù)人，由得票多數(shù)者當(dāng)選。累積投票權(quán)制度可以有效地抑制大股東的操縱行為，保障少數(shù)股東在采取一致立場(chǎng)的基礎(chǔ)上將代表其利益和意志的代言人選入董事會(huì)，以充分保證獨(dú)立董事相對(duì)于控股股東的獨(dú)立性。這種方式不僅有助于少數(shù)派股東的代表當(dāng)選為董事，也能激發(fā)廣大中小股東參加股東大會(huì)的積極性，能夠在一定程度上抑制大股東的操縱行為。

（二）細(xì)化獨(dú)立董事的任職資格

獨(dú)立董事除應(yīng)具備擔(dān)任董事所應(yīng)具備的基本條件外，還應(yīng)具備行使職能所必需的專業(yè)知識(shí)與相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，主要包括在企業(yè)管理、法律、尤其是財(cái)會(huì)方面的專長(zhǎng)與閱歷。目前我國(guó)的獨(dú)立董事構(gòu)成中，學(xué)者型獨(dú)立董事占據(jù)大多數(shù)，就經(jīng)濟(jì)、法律及財(cái)務(wù)方面的實(shí)際工作經(jīng)驗(yàn)而言，往往比較欠缺，這在很大程度上制約了他們履行職責(zé)。英美國(guó)家獨(dú)立董事一般是從退休的公司總裁、其他公司的高級(jí)管理人員中間選任，豐富的經(jīng)驗(yàn)使他們能更有效地對(duì)公司重大業(yè)務(wù)做出判斷。這種做法值得我們借鑒。

（三）進(jìn)一步完善獨(dú)立董事制度的其他配套措施

一是修改和完善相關(guān)法律，制定與獨(dú)立董事制度有關(guān)的法律、法規(guī)。目前我國(guó)獨(dú)立董事的諸多問(wèn)題還沒(méi)有上升到法律層面加以規(guī)范，修改我國(guó)現(xiàn)行的法律成為一項(xiàng)重要而緊迫的課題，必須抓緊進(jìn)行，以保證獨(dú)立董事制度有堅(jiān)實(shí)的制度基礎(chǔ)。

二是對(duì)獨(dú)立董事培訓(xùn)。獨(dú)立董事是一項(xiàng)特殊的職業(yè)，它不僅需要豐富的專業(yè)知識(shí)，更需要良好的職業(yè)道德。獨(dú)立董事作為董事會(huì)的一個(gè)重要組成部分，和其他董事一樣，接受一定的培訓(xùn)是非常必要的。培訓(xùn)的內(nèi)容，應(yīng)該主要包括：獨(dú)立董事的義務(wù)、權(quán)利和法律責(zé)任等。對(duì)于那些在財(cái)務(wù)方面的知識(shí)比較欠缺的獨(dú)立董事來(lái)講，還需加強(qiáng)有關(guān)財(cái)務(wù)、經(jīng)營(yíng)方面的培訓(xùn)，以期更好地發(fā)揮對(duì)企業(yè)經(jīng)理層的監(jiān)督作用。在公司方面，對(duì)于新聘的獨(dú)立董事，則應(yīng)該從公司的歷史、經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略及財(cái)務(wù)與組織的發(fā)展歷程，以及過(guò)去幾年董事會(huì)和公司的重要文件和議事日程等等方面進(jìn)行培訓(xùn)。通過(guò)對(duì)獨(dú)立董事的培訓(xùn)來(lái)提高獨(dú)立董事的專業(yè)素質(zhì)和職業(yè)道德。