用法律拯救被家暴的孩子

阿暉

家庭暴力是一種違法行為，但不一定是犯罪行為。犯罪與否，是以結果和情節論，取決家庭暴力的強度，傷害的程度以及性質惡劣的程度。

深圳一位8歲女童被親生父母家暴的監控視頻2018年年底在網上被曝光后，引起了社會的不小反響，也引發了廣大網友和社會各界的廣泛討論。其實，在“不打成器”的傳統觀念影響下，孩子被打罵的現象在我們身邊幾乎每天都在上演，只不過這次曝光的視頻中，孩子家長下手實在太狠，引起了網友的憤慨，進而深圳市公安機關介入，已依法對其父母刑事立案偵查，并對二人采取刑事強制措施。

只有拿起法律的鏟子，才能鏟掉千百年來封建意識下積累的“棍棒教育”觀念。家暴孩子的父母“被關了”，但更多人關心的是，該如何避免類似事件再次發生？孩童遭遇家暴后，該何去何從？施暴父母的責任又當如何？如何破除家暴犯罪案件面臨的辦案困境？反兒童家暴的法律制度該如何進一步完善，發揮更大作用？不少法律界專業人士對此也發表了自己的觀點與看法。

實施家暴的父母該當何責？

對孩子進行打罵管教，是不是就是實施家暴呢？法律的界限究竟在哪里？這是很多人比較困惑的。

華東政法大學法律學院許莉副教授表示，對孩子的管教在法律方面討論比較多的是父母能不能有體罰行為，到底能不能打孩子。一種認為是從中國文化的傳統來說，在適度的范圍內父母有懲戒的權力，一種認為是動一個手指頭都不行，屬于不妥當的管教方式。這個在法律學界是有爭議的。

著名家事律師嚴嫣認為，從嚴格的法律角度來講，家長只要動手就是家暴，但是事實上，國內很難認定動了手就是家暴，這與國外不同。《反家庭暴力法》已經實施了一段時間，解決了一些個案，但是還沒有做到真正到位。她表示，家暴的界限在哪里，其實法律界限并不明確，這種行為一般也很難被發現。但只要實施了打罵的行為，一定就是家庭暴力。家庭暴力是一種違法行為，但不一定是犯罪行為。犯罪與否，是以結果和情節論，取決家庭暴力的強度，傷害的程度以及性質惡劣的程度。打到孩子有傷了，就是虐待，傷得嚴重了，就轉化為故意傷害。

中華女子學院副院長、中國法學會婚姻法學研究會副會長李明舜在接受媒體采訪時也表示，對于深圳家暴案中女童的父母作為加害人應如何追責，關鍵要看女童父母的行為是否構成犯罪。如果女童父母長期施暴，造成了女童嚴重的身體損害或精神損害，后果嚴重，應該以虐待罪追究刑事責任;如果不是長期虐待而是偶爾的一次性毆打，造成輕傷以上后果，應按故意傷害罪追究刑責。如果女童父母的行為違反治安管理處罰法，應當給予治安管理處罰，情節特別輕微不予治安管理處罰的，應當給予批評教育并通報當地村（居）民委員會。

上海市長寧區檢察院檢察官湯汝燕也認為，“追責要有一定依據，要對家暴區分程度、區別對待。”她曾辦理過一起8歲女童被生母虐待案，母親多次用拖鞋、繩子、電線等對其進行毆打，屬于比較惡劣的情節，累計造成其74%的體表軟組織挫傷，經鑒定其傷勢已構成重傷。經檢察機關提起公訴，這名母親最終以虐待罪被判處了有期徒刑二年，緩刑二年，并禁止其在緩刑考驗期起六個月內未經法定代理人（女童生父，二人已離異）同意與被害人接觸。

制止家暴法律有“三寶”

如何用法律手段來制止家暴行為？嚴嫣律師向記者介紹，在2016年開始實施的《反家庭暴力法》中，對于制止家庭暴力，規定了三種處置方式：強制報告、出具告誡書以及人身保護令，對于兒童家暴行為的早期發現、行政干預、司法干預制定了相應的法律武器。這三種制度都是首次出現在《反家庭暴力法》中，具有積極的意義。

《反家庭暴力法》第14條規定，學校、幼兒園、醫療機構、居民委員會、村民委員會、社會工作服務機構、救助管理機構、福利機構及其工作人員在工作中發現無民事行為能力人、限制民事行為能力人遭受或者疑似遭受家庭暴力的，應當及時向公安機關報案。這也是我國第一部將強制報告義務進行明確規定的法律。許莉副教授認為，法律規定的這些機構和人員有責任、有義務向公安機關報案，這是一個法定職責，不管能否判斷是不是家庭暴力，都要去報警，由公安介入去調查，進行干預。

告誡制度是一項具有警示和防止暴力更加嚴重化的行政干預措施。《反家庭暴力法》第16條、第17條規定了告誡制度的適用條件、告誡書的內容、告誡書的送達人員和單位以及對告誡書執行情況的查訪和監督。許莉副教授介紹，對于實施家庭暴力的加害人，公安機關方面將會對其出具告誡書，其中要記錄加害人的身份問題、實施家庭暴力的事實陳述以及不得再實施家庭暴力的警告，并且告誡書可以成為法院審判家庭暴力案件的證據。

針對司法保護受害人安全問題，《反家庭暴力法》專章規定了人身安全保護令制度，是《反家庭暴力法》最大的亮點之一。在嚴嫣律師看來，人身保護令無疑是家暴受害兒童的護身符，為其提供了以法律強制力為后盾的“特別保護”，同時也對保護令的被申請人形成了威懾力。被申請人如果違反人身安全保護令，法院既可依法處以罰款，又可以采取司法拘留措施，甚至追究刑事責任。

據了解，當事人因遭受家庭暴力或者面臨家庭暴力的現實危險，向人民法院申請人身安全保護令的，人民法院應當受理。人民法院一般情況下在72小時要做出裁定是否簽發人身安全保護令，遇到特殊情況24小時必須做出裁定。人身安全保護令的保護范圍可以包括申請人及其相關近親屬。在深圳這起家暴案件中，深圳市寶安區婦聯已向法院申請了該女童的人身安全保護令。據《檢察日報》報道，截至2018年11月，全國法院共審查5632件人身安全保護令申請案件，發出3560份人身安全保護令。

破除家暴案舉證難多方入手

在中國，“不打不成器”“棍棒底下出孝子”的觀念根深蒂固，家長對于未成年子女的家庭暴力行為往往被視為家長的“正常教育”，是“家務事”。嚴嫣律師介紹，在不少家暴兒童行為中，由于孩子沒有受到很明顯的身體傷害，這些以管教為名的肢體攻擊，在媒體沒有曝光的情況下，很難被發現，也很難被界定為家庭暴力。由于有了“管教孩子”的遮羞衣，很多家暴兒童的行為是被漠視、旁觀的，被以“家庭矛盾”為由不加干涉。

2016 年7月27日，北京，兩月男嬰被吸毒父親打殘，母親訴撤銷其父監護權。

不過現在有了強制報告制度，舉報家暴行為成為義務，將會逐步改變人們這種事不關己高高掛起的心態。但是現在家庭私密性加強了，對孩子的家庭暴力隱蔽性也更明顯，等到被發現了情況都比較嚴重，比如南京曾發生的養母虐童案。

李明舜在接受媒體采訪時表示，案發周期較長、證據難以保全，受害人處于相對弱勢地位、舉證能力有限，相關事實難以認定等都是家暴案件的特點。“由于家暴行為的隱蔽性，加之受害者在極端恐懼下留存證據的意識不強，導致司法實踐中原告方難以提出大量證據，最終敗訴。” 他認為，司法機關處理家庭暴力案件應確立家暴舉證責任的合理分配方向，適當將一部分舉證責任轉移到施暴者身上。此外，還應當鼓勵積極報案、控告和舉報，擴大線索、證據的來源，積極留意可能涉及家庭暴力犯罪的行為。

當然，嚴嫣律師表示，強制報告機制固然是好的，但是舉報者獲得證據也要合法合規，用合規合法的途徑來幫助孩子。她覺得在深圳這起案件中，原始視頻證據的獲得有侵犯他人家庭隱私的嫌疑，上傳視頻者幫助孩子的方式也是不對的，應該向公安機關報案的同時，有選擇性地向媒體曝光。“實現正義的同時，也要用正義的方式。” 嚴嫣說。

重慶市永川區關工委和區司法局聯合主辦的2016 年暑期留守兒童普法特別行動在何埂鎮花園小學拉開帷幕。

檢察官湯汝燕結合辦案實踐，在接受《檢察日報》采訪時認為，破除“舉證難”主要可以從三方面入手。第一，有的被害人身上的淤青傷痕可能會隨著時間的推移褪去，影響傷情鑒定結果，公安部門可以加快此類案件辦案進程，及時固定證據進行鑒定，完善證據鏈條。第二，學校和社區應該承擔起更多的社會監管責任，發現異常情況及時向有關部門反映，落實對虐童行為的強制報告義務。此外，建議不要將相關視頻、圖片隨意發布到互聯網，一來不利于兒童隱私保護，二來也影響案件正常辦理。第三，未成年被害人沒有足夠的辨別是非的能力，需要有關部門加強自我保護方面的教育和宣傳。

撤銷監護權需要審慎

除了申請人身安全保護令等法律干預手段，《反家庭暴力法》第21條還規定，監護人實施家庭暴力嚴重侵害被監護人合法權益的，人民法院可以根據被監護人的近親屬、居民委員會、村民委員會、縣級人民政府民政部門等有關人員或者單位的申請，依法撤銷其監護人資格，另行指定監護人。因此不少網友呼吁，撤銷深圳案件中施暴父母的監護人資格。

據《檢察日報》報道，來自民政部2017年統計，侵害未成年人權益被撤銷監護人資格案件中，遺棄和拒不履行監護職責，強奸、性侵、猥褻未成年人，虐待、暴力傷害未成年人三類案件最為高發。據統計，2017年1月至2018年4月，全國檢察機關共批準逮捕涉嫌犯罪的監護人588人，起訴587人。對監護人嚴重侵害未成年人，不宜繼續監護的，檢察機關共建議、支持有關部門和個人向法院申請撤銷其監護權121件。

不過許莉副教授表示，父母家暴孩子的行為即使被發現了，監護權也不是輕易撤銷的，也要達到一定的標準。有大量的情況是父母雖然有家暴違法行為，但情節與后果并沒有達到需要撤銷監護權的地步。在《未成年人保護法》中，也規定了如果監護人不履行監護義務，可剝奪監護權，但這種處罰一般是在監護人具有非常嚴重的犯罪性質的行為時才會被啟動。

由于有了“管教孩子”的遮羞衣，很多家暴兒童的行為是被漠視、旁觀的，被以“家庭矛盾”為由不加干涉。現在家庭私密性加強了，對孩子的家庭暴力隱蔽性也更明顯，等到被發現了情況都比較嚴重。

北京天馳君泰律師事務所高級合伙人、中國法學會婚姻法學研究會理事楊曉林在接受《檢察日報》采訪時也認為，對撤銷施暴父母的監護權應持審慎的態度。“撤銷父母的監護權本身不是目的，而是督促父母改正暴力行為的手段。”他認為，撤銷施暴父母的監護權，應遵循聯合國《兒童權利公約》確立的兒童利益最大化原則，不能看到未成年人被家暴，就條件反射般地要撤銷父母的監護權，而是應綜合考量父母的監護權被撤銷后給未成年人的生活境遇帶來的影響。此外，不能忽視監護權的恢復機制，這樣才能敦促父母改正自己的暴力行為。

嚴嫣律師表示，家庭暴力特別是針對未成年人的家庭暴力，不僅會對未成年人的身體造成傷害，還可能對其心理和精神造成嚴重的損害，應該在最前端就進行心理健康的干預和輔導。不過她認為目前國內懂兒童心理學的心理專家比較稀缺，在專業人士和干預機制上還是有所欠缺，這方面需要加強。

李明舜也提到，法院根據案件需要可以聘請適當的社會人士對未成年人進行社會觀護，并引入心理疏導和測評機制，組織專業社會工作者、兒童心理問題專家等專業人員參與訴訟，為未成年人和被申請人提供心理輔導和測評服務。楊曉林也認為，如何構建科學的心理干預救助機制、重塑健康人格，是當前少年司法亟須解決的問題。他認為，各部門都應當通力合作，完善相關的合作機制，通過社會機構干預對未成年人的家庭暴力，這是一種社會責任。