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我國未成年人被害救助機制的合理構建*

2019-02-19 11:46:03肖姍姍
時代法學 2019年2期

肖姍姍

(湖南師范大學法學院, 湖南 長沙 410081)

“被害人(victim)”這一概念最早可以溯及到上古初民時代,它一般是指對神靈所進貢的犧牲品,因而其原始含義為宗教儀式中,為了滿足一種超能力者或神證之所欲之人或物[注]張平吾.被害者學[M].臺北:臺灣三民書局,1996.5.。然而,現代意義上的“被害人”去除了宗教色彩,被定義為“一切經歷了痛苦和壓迫,承受了非正義的不幸結果的人”。[注][德]漢斯.施奈德.國際范圍內的被害人[M].許章潤等譯.北京:中國人民公安大學出版社,1992.19-20.在此意義上,未成年被害人為其合法權益遭受不法侵害的人。從我國當前的理論與實踐來看,提及被害人,都是從刑事領域予以展開。然而,結合實際來看,未成年人被害不僅涉及刑事被害,且涉及民事侵害。在中國特色未成年人司法體系的構建中,未成年人被害救助的研究成為了必不可少的一部分,探討對這一特殊主體的救助制度,是基于未成年人利益保護和避免未成年人遭受“第二次傷害”的需要,也是基于被害人惡逆變的考量,對未成年被害人予以犯罪預防的需要。

一、未成年人被害救助的概念及基本理念

(一)未成年人被害救助概念的厘定

就未成年被害人的概念而言,可以根據學科的不同而劃分為未成年犯罪被害人與刑事被害人。前者是從犯罪學的領域予以探討,以犯罪學中的“犯罪”概念為前提,認為未成年犯罪被害人應當包括未成年人刑事被害人、侵權被害人、戰爭、恐怖主義等違反有關人權的國際公認規范的未成年人行為被害人[注]李偉.犯罪被害人學[M].北京:中國人民公安大學出版社,2010.27.。后者主要是從刑法、刑事訴訟法的角度予以考量,認為未成年被害人以刑事犯罪為前提,遭受刑事犯罪行為的侵害。從而可以看出,未成年犯罪被害人涵蓋了未成年刑事被害人這一范圍,但不僅限于這一類別。本文認為,從我國實踐來看,未成年被害人的概念若從“犯罪學”的角度入手,過于寬泛的限定將導致司法實踐的難以展開,同時也將造成概念的混亂;若從“刑事法”角度予以考量,將導致民事權利遭受侵犯的這一特殊未成年人群體得不到保障。因此,本文認為應當采用“未成年被害人”這一概念,并對其作出民事與刑事領域的相應劃分。與此相對應的是,我國中央政法委等六部于2014年發布的《關于建立完善國家司法救助制度的意見(試行)》規定了部分民事權利人、侵權案件被害人也成為了國家司法救助的對象。由此,未成年被害人應當為廣義層面的,即未成年人作為不法侵害的對象,由于刑事犯罪、行政違法行為、民事侵權行為等不法行為,致其人身和財產遭受損失[注]劉元.論未成年被害人的被害原因及預防[J].河北公安警察職業學院學報,2005,(3):35.。

就未成年被害人的“救助”而言,可以從狹義、中義和廣義三個層面予以討論。狹義的未成年被害人救助是指因不法侵害而遭受損失的未成年被害人沒有得到法定的賠償或者賠償明顯不足時,由國家給予的經濟補償、經濟救助或經濟資助。中義的未成年被害人救助不僅包括被害的經濟補償,還包括未成年被害人的心理援助、法律援助以及醫療援助等內容。廣義的未成年被害人救助不僅包含被害補償、被害援助,還包括為被害人提供人身保護或者被害賠償等更為廣泛的內容。從這三個層面的未成年被害人的“救助”來看,狹義的未成年被害人救助等同于犯罪被害人補償,中義的未成年人被害救助還包括被害援助,而廣義的未成年被害人救助涉及被害賠償、被害保護等方面。廣義的未成年被害人救助應當包括未成年被害人補償、未成年被害人救助以及未成年被害人的司法權益保護[注]趙國玲,徐然.被害救助視野下的犯罪被害人救助實證研究[M].北京:北京大學出版社,2016.41.。

就“未成年被害人”而言,一般可以將未成年人被害分為以下幾種情形予以探討:(1)未成年人身體受到傷害。未成年人可能受到來自不同主體的威脅或者打罵,侵犯其人身權利,這些外在的侵害源自于父母、同學、老師以及陌生人,這類行為在刑事法律上可能涉及犯罪的有殺人、搶劫、虐待、遺棄、綁架、傷害等;(2)未成年人忽視。未成年人忽視是指父母或照看人疏忽對待未成年人,從而導致他們的身心健康受損。這種忽視可以以作為,也可以以不作為的方式為之,既可以是身體的傷害,也可以是心靈的傷害;(3)未成年人性侵害。未成年人性侵是指對未成年人進行性剝削或與未成年人進行性行為,從而導致未成年人的健康或幸福受傷害或受損害危險[注]程慧.未成年被害人立體化保護制度之構建[D].上海:復旦大學,2011.。這個定義包括成年人與未成年人之間不適當的性行為。這種不適當的性行為侵害既可以源于家庭成員,也可以源于其他人,加害人既可能為未成年人所熟悉的人,也可能為未成年被害人所不知的人[注]麻國安,余菲.對兒童被害人的援助[J].理論研究,2002,(2):9.;(4)未成年人財產權利受侵犯。未成年人警惕性差,自我保護能力低。因此,未成年人的財產性權利遭受侵害的可能性也相對較大[注]王大偉.中小學被害人研究——帶犯罪發展論[M].北京:中國人民公安大學出版社,2003.81-86.。

本文從理論與實際著手,采取廣義層面的未成年人被害救助概念,從拯救和援助入手,既要關注未成年人被害的事先預防,也要重視未成年人被害后的權利保護,從被害預防、被害補償、被害援助以及未成年被害人的司法權益保護多層面的未成年人被害救助。

(二)現代意義未成年被害人救助的基本理念

20世紀20年代開始,西方各國在刑事法律中賦予被害人及其親屬對損害賠償的民事請求權,開啟了被害賠償制度。至上個世紀50、60年代,隨著犯罪被害人學研究的發展,犯罪被害人的權益開始被重視。1957年,英國瑪格麗.弗萊在其《為了被害人正義》一文中,提出了國家應當對遭受侵害的被害人予以補償的觀點。1963年新西蘭頒發《犯罪被害人補償法》,隨之犯罪被害人救助制度的發展開始邁入現代意義的步伐[注]柳建華,李炳爍.權利視野下的基層司法實踐——犯罪被害人救助制度研究[M].鎮江:江蘇大學出版社,2010.36.。隨著犯罪被害人救助制度的發展,未成年被害人救助機制也成為了其構成部分之一。在此階段,未成年被害人救助研究逐步深入,從法學與社會學領域為其探索理論支撐。具體而言,體現在以下方面:

1.法學理論基礎

其一,尊嚴價值理論。該理論認為,人的生存價值絕非僅限于生命的延續,同時在于生命存續期間,其人權不被侵犯、不被欺辱,這些生存價值都應當得到社會及他人的尊重[注]楊正方.論被害人訴訟地位的理論基礎[J].中國法學,2002,(4):168.。從尊嚴價值理論的基礎而言,每個公民作為自然人,都應當是一個平等自由的主體,在法律容許的范圍內,享有自我管理、自我決策的能力,這種能力或權利都應當受到國家和社會的尊重和保護。尊嚴價值理論同樣也適用于未成年被害人的救助,理由體現為:一是未成年被害人救助首先體現為法律援助,法律援助在于保障未成年被害人訴訟地位,確保未成年被害人作為訴訟當事人享有基本的訴訟權利;二是未成年被害人在其合法權益受到不法侵害時,國家和社會都應當給予這一特殊主體人道主義關懷,同時注重對未成年被害人的名譽權、隱私權的保護,尊重未成年被害人的人格尊嚴。

其二,社會契約理論。根據該理論的基本觀點,未成年被害人作為社會共同體之一,與其他社會成員相似的是,這一特殊群體也是通過與社會成員的契約簽訂模式而成為社會密不可分的一部分。社會的安定離不開社會成員的生活,未成年人的合法權益遭受侵害時,社會安定也遭到了破壞。在此意義上,實施不法行為的行為人違反了社會契約,對他人利益和社會利益造成了損害[注]蘭躍軍.刑事被害人人權保障機制研究[M].北京:法律出版社,2013.48-51.。由此可見,為了維護社會契約的持續,作為社會契約的每一個社會共同體,都應當對未成年被害人予以援助。國家作為社會共同體的集合,應當對未成年被害人提供司法援助、社會援助等,幫助未成年被害人恢復身心健康,重拾信心,回歸社會。

2.社會學理論基礎

其一,社會結構功能主義。社會功能主義(Structural-Functionalism)作為現代西方社會學的一個理論流派,該流派主要在于闡釋社會這一具備結構化和組織化手段的系統,能夠將各組成部分有序地予以關聯,并使各部分在社會整體中發揮其必備功能[注]DEMERATH N J III.Synecdoche and Structural-Functionalism[J].Social Forces, 1966,44(3):390-401.。其中,作為代表之一的帕森斯提出,社會系統是由多個子系統構成的,各子系統在結構上具體分工并發揮不同的功能,各個子系統又相互關聯、相互制約,從而達到社會平衡的效果[注]HUDSON J. Structural Functional Theory, Social Work Practice and Education[J].Journal of Sociology and Social Welfare,1978,5(4):481-497.。未成年被害人救助,作為社會立法、司法與社會救助的各子系統,關乎著整個社會利益。因此,國家、社會和個人都應當通過對未成年被害人予以救助,從而使這個子系統及時得以有效恢復,從而發揮未成年被害人在這一社會中應有的職能。具體而言,國家在社會上應當完善對未成年被害人的法律援助,在司法上促進對未成年被害人訴訟權利的保護,在社會觀念上樹立未成年被害人援助的觀念,以此達到整個社會體系的整合。

其二,社會安全閥理論(social safety valve)。這一理論作為社會沖突理論之一,指各個社會都存在著這樣一類制度或習俗。這種制度或習俗為解決社會沖突的重要手段,能夠為社會群體或個人的沖突化解提供正確的引導與方法,同時能夠將個體之間的不滿及敵對情緒予以宣泄和消除,以致維護社會和群體的生存和社會的穩定發展,充當“安全閥”的職能[注]MACK R M. The Components of Social Conflict[J].Social Problems,1965,12(4):388-397.。就未成年被害人群體而言,與成年被害人最大的區別在于其處于身心發展并未成型的階段,在其合法權益遭受不法侵害時,他們難免會產生自卑自殘、消極偏激的想法,甚至實施沖動暴力行為。如果這一特殊群體在被害后的心理得不到適當的調節,將會導致其人性發生扭曲,對社會產生不公感,形成犯罪認同心理,轉化為犯罪人,以極端、危險的方式報復社會和他人,對社會和他人的合法權益造成威脅。更有甚者,在被害后得不到有效的援助,其內心所思所想得不到正確的宣泄,在極度壓抑的情形下實施自傷、自殘、自殺行為。

無論是從法理還是從社會理論的視角,國家和社會都應當對未成年被害人予以救助。無論是從犯罪還是權利保護的視角來考量,未成年被害人都需要法律和社會的特別保護,應當對其盡早地進行援助與引導。

二、未成年人被害救助機制的構建

從未成年被害人利益保護的基本立場出發,我們應當結合未成年被害人身心發展的需要,及時、綜合地給予未成年被害人相應的救助措施。綜合而言,主要包括以下幾個方面:

(一)被害補償

被害補償,是指國家給予特定被害人金錢救濟的一種法律制度[注]李玉.論刑事被害人國家補償制度[J].政法論壇,2000,(1):83-84.。從國內外的立法與司法實踐來看,各國各地區對被害補償的適用程度均有不同,但多側重于對特定犯罪予以被害補償,這些被害補償規定為我國未成年人被害補償機制的構建提供了思考。

1.國外關于被害補償的規定

在美國,多個州制定了被害補償方案,并通過了相應的補償法案。如紐約州1966年在《犯罪被害人法》的規定下,制定了犯罪被害補償項目(the New York Crime Victims Compensation program)。這一項目由三人組成的董事會管理,這三名成員由地方行政長官任命,聽取參議院的意見并得到其同意,任期為七年。同時,對被害補償的范圍予以了限定:(1)實施侵害的犯罪行為在本州內發生;(2)犯罪行為人導致被害人死亡的,被害人的配偶或妻子享有補償權;(3)犯罪被害人死亡的,對其有物質依賴性的其他人也享有補償權。當然,這種補償的數額并非沒有限定,這些補償的費用包括醫藥開支、住院費用、其他服務費用以及最多每周一百美元的經濟損失補償,致被害人死亡的,最高補償額度達一萬五千美金[注]WEINSTEIN M M. Crime Victims Compensation[J].New York Law Forum,1971,17(1):145-147.。1984年,美國對犯罪被害人法案(the Victims of Crime Act(VOCA)of 1984)予以了修正,設置犯罪被害人辦公室(the Office for Victims of Crime(VOC),用以支持國家犯罪受害者和援助計劃,為聯邦犯罪受害者提供服務,以及改善受害者服務的培訓和技術援助[注]GILLIS W. Helping Hands:OJP Programs to Assist Victims of Crime[J]. United States Attorneys’ Bulletin, 2004,52(5):50-56.。就未成年被害人這一群體而言,主要從家庭暴力、性暴力犯罪入手,要求在對未成年人進行被害補償時,需要結合未成年人身心發展需要,不僅從外在的身體傷害予以考量,同時應當重視對未成年人的心理傷害予以補償[注]Compensating Child and Elderly Crime Victims[J].Children’s Legal Rights Journal, (1989).10(4):11-15.。

加拿大通過專門性立法確保犯罪被害人的損害補償,如艾伯塔省于1980年通過了刑事損害補償法案(Criminal Injuries Compensation Act)。這一法案就被害補償的行為人予以了規定,主要限定于發生在該省的特定犯罪的被害人,如遭受性侵害、謀殺、搶劫等暴力性犯罪。這種補償不局限于身體性損害,還包括了心理損害、精神紊亂以及被性侵致懷孕等情形。同時,該法案所規定的被害人并不僅僅包括犯罪行為所直接接觸的犯罪對象,還包括幫助執法機關逮捕犯罪人、制止行為人實施犯罪過程中遭受的損害。當然,該法案對被害補償的范圍予以了限定,即:(1)被害人傷害或死亡的費用;(2)被害人全部或部分喪失勞動能力所帶來的經濟損失;(3)被害人死亡致其贍養人、撫養人所帶來的經濟損失;(4)性侵行為所帶來的生育、撫育孩子的開支;(5)被害人傷害所帶來的其他經濟損失。此外,至于犯罪行為導致被害人殘疾或毀容的情形,被害人可以請求支付一萬美金的補償費用。從加拿大的損害賠償來看,未成年人遭受犯罪侵害的情形,同樣適用于該賠償法案。此外,加拿大對未成年人犯罪的賠償作出了額外規定,其未成年人犯罪法案(Young Offenders Act)規定,未成年人法院有權要求未成年人犯罪人賠償被害人的財產損失,以及因人身傷害造成的醫療和相關費用[注]STRUTHERS S. Compensation for Victims[J].Resource News,1983,7(9):11-12.。

原聯邦德國于1976年通過了《暴力犯罪被害人補償法》,自此建立起德國犯罪被害人補償制度。此后,經過數次修正,將該法適用于全德國。根據該法的相關規定,德國聯邦勞工和社會服務部作為犯罪被害人補償的主責機構,受理并決定補償申請。就補償費用而言,由各州負責,所補償的對象為發生在德國境內的人身犯罪被害人或其遺囑,補償的范圍涵蓋醫療及康復費用、替代性補助、生活保障費用等,同時還包括照顧被害人親屬的看護補償、喪葬費用等。此外,該法還規定了不予補償和減少補償的情形:一是被害人造成犯罪損害;二是因被害人的行為,若給與補償將造成不公平;三是被害人并沒有積極協助相關機關對犯罪人的偵查和追溯活動,尤其是并未及時向相關機關予以檢舉揭發犯罪行為[注]〔21〕趙國玲,徐然.被害救助視野下的犯罪被害人救助實證研究[M].北京:北京大學出版社,2016.150-153.47-48.。對于未成年被害人而言,并未具體予以專門性規定,同樣適用于《暴力犯罪被害人補償法》。

關于被害補償,新西蘭、英國分別于1963年和1964年通過了專門性的補償方案,被害補償專門性立法的方式迅速傳播到世界其他國家和地區,至1998年,美國50個州都通過了被害人補償方案,聯邦政府也于1984年通過了《犯罪被害人法》(the Crime Victims Law),確立了國家被害人補償制度。澳大利亞與法國分別于1968年和1977年建立了國家被害補償制度。日本于1980年制定了《犯罪被害者給付金支給法》,并于第二年創設了犯罪被害救援基金〔21〕。從各國的立法與司法實踐來看,對于未成年被害補償而言,都規定于專門的補償法中,有些國家的實踐對這一特殊主體予以了特殊化處理,但相應的未成年被害人補償并未得以系統化、體系化。

2.我國未成年被害人補償的現行規定

從我國未成年被害人的補償規定來看,除香港福利社會署(Social Welfare Department)于1973年發布了《暴力及執法傷亡補償計劃》,臺灣地區1998年通過的《犯罪被害人保護法》外,我國對未成年被害人的補償規定主要見于刑事法領域。然而,無論是成年被害人的補償,還是未成年被害人補償,我國都并未予以專門法的規定,而是散見于一些《刑事訴訟法》以及其他相關司法解釋的規定之中。在補償規定專門立法化的國際潮流影響下,我國多個地區也開始了一系列的探索,如2004年的《關于建立犯罪被害人經濟困難救助制度的實施意見》(由淄博市委政法委、淄博市中級人民法院聯合出臺)、2004年的《青島市刑事案件受害人生活困難救濟金管理辦法》(青島市政法委、青島市中級人民法院和青島市財政局共同發布)以及浙江省臺州市、四川省綿陽市等地區建立的“司法救助基金”[注]武玉紅.對建立我國刑事被害人補償制度的思考[J].犯罪研究,2007,(6):40.。具體而言,我國當前的相關補償制度具備以下幾個方面的特點:

其一,我國未成年被害人賠償機制采用救助方式。從當前國際社會的國家補償制度來看,主要有救助模式、補償模式和保護模式。第一種是國家給予恩恤義務,對因被害且陷入經濟困難,同時并未獲得加害人賠償的未成年被害人給予生活上的補助;第二種是基于國家的法定補償義務,對未成年被害人因不法侵害而帶來的經濟損失給予補償;第三種補償方式涵蓋了第二種類型的經濟補償,還包括了對未成年被害人的心理安撫、法律援助、隱私保護等內容。從我國現行的實踐來看,除給予未成年被害人一定程度上的法律援助和隱私保護外,主要采取的是救助模式,并未實現真正意義上的補償機制[注]李青春.我國刑事被害人國家補償制度構建的現實困境與路徑選擇[J].荊楚理工學院學報,2016,(3):36-39.。

其二,就補償機制,國家補償為補償機制的補充方式。當前,世界主導的未成年人被害補償機制主要有刑事附帶民事訴訟、獨立民事訴訟以及責令賠償三種基本模式。第一種和第二種方式都是通過訴訟的方式得以進行,而第三種方式則是在刑事裁判中,法院直接判決犯罪行為人向被害人給付金錢賠償或服務賠償,如我國《刑法》所規定的責令賠償損失。結合我國的刑事司法實踐,未成年被害人因他人犯罪行為而遭受自身損失,獲得賠償和補償的途徑主要有:通過提起刑事附帶民事訴訟,要求犯罪人對其進行賠償;通過請求政府協調,向政府或有關單位申請補償。從實踐來看,我國不到三分之一的被害人能通過附帶民事訴訟從被告人處獲得賠償,其余三分之二以上的被害人是通過第二種方式從政府或相關部門處獲得補償[注]謝力.刑事被害人國家救助制度淺析[J].中國犯罪學學會第十七屆學術研討會,2008:257.。2012年修訂的《刑事訴訟法》還對特定的犯罪規定了“刑事和解”制度。現今,我國的刑事和解被廣泛運用于司法實踐,已由政策性運行轉型為法制化運行[注]黃京平.刑事和解的政策性運行到法制化運行 ———以當事人和解的輕傷害案件為樣本的分析[J].中國法學,2013,(3):165.。從這三種補償方式來看,我國對未成年被害人的補償方式以加害人賠償為主、國家補償為輔。

其三,從補償內容來看,主要為經濟補償。從我國中央政法委、最高人民法院、最高人民檢察院等八部委聯合發布的《關于開展刑事被害人救助工作的若干意見》規定來看,對被害人或其近親屬的補償數額以案件管轄地上一年度的平均職工收入為標準[注]熊秋紅.從刑事被害人司法救助走向國家補償[J].人民檢察,2013,(21):11-16.。最高法發布的最高人民法院在《關于人民法院提起精神損害賠償民事訴訟問題的批復》就精神損害賠償予以了規定 “對于刑事案件被害人由于被告人的犯罪行為而受精神損失提起的附帶民事訴訟,或者在該刑事案件審結以后,被害人另行提起精神損害賠償民事訴訟的,人民法院不予受理。”從這一規定來看,對未成年人所遭受的精神損害,并未規定相應的國家補償規定,只能以經濟賠償的方式向加害人提起附帶民事訴訟。這一規定極大地損害了未成年被害人的權益。

綜上所述,我國的未成年被害人補償機制以加害人賠償為主、國家補償為補充,以經濟賠償為主、缺乏精神上的補償救助,限定于刑事犯罪,缺乏對未成年人民事侵權行為、行政違法行為的補償機制。

3.中國特色未成年人被害補償機制的構建

相比于歐美國家而言,我國的被害補償存在較大的局限性,并未形成專門化的機制,涉及未成年人被害補償部分的規定,專門性規定幾乎為零。本文認為,正是由于這種幾乎為零的基礎,為我國未成年人被害補償機制的特色化構建提供了良好契機,這種中國特色的未成年人被害補償機制應當立足于未成年被害人的權利保護,從專門化的角度出發,主要從以下幾個方面著手:

第一,將未成年人被害補償機制專門化。從國外的被害補償機制來看,多將被害補償納入專門機構處理,如美國加利福尼亞州在《被害補償法》實施之初將被害補償交由政府的社會福利部門,不久后將此移交至專門處理補償事宜的機構[注]WEINSTEIN M M. Crime Victims Compensation[J].New York Law Forum,1971,17(1):145-147.。綜合來看,當前世界各國負責補償的機構主要有被害補償局和法院,而我國當前負責補償事宜的機構為人民法院。本文認為,我國未成年人被害補償機構應當與傳統的人民法院補償機制相分離,在少年法院(在不設置少年法院的地方選擇少年法庭)內部設置專門的未成年人被害補償委員會,處理未成年人被害補償事宜。這種專門化的處理,基于未成年人刑事案件、民事侵權案件、行政保護案件都由未成年人法院審理,未成年人法院對案件事實和被害人的個人情況有較為全面的了解,能夠迅速、公正地作出補償決定。

第二,擴大未成年被害人補償的范圍,國家補償與加害人賠償并重。從未成年人權益保護的角度出發,侵害未成年人合法權益的行為絕非僅為刑事犯罪。現實生活中,侵犯未成年人權益的民事侵權行為,不合法不合理地懲處未成年人的行政行為也層出不窮。這兩類侵權行為影響下的未成年被害人,有時并不能得到及時、有效的補償。侵害未成年人的民事行為或刑事行為,有些為其監護人所為,如兒童虐待和疏忽[注]BRACEY D H.Child Victims and Adult Offenders[J].Criminal Justice Review,1987,12(2):39-42.。因此,談及被害補償時,其難度更大。此時,需要國家作為保護人的角色,充分發揮對未成年被害人的補償。我國現行的被害人補償機制,是以加害人賠償為主、國家補償為輔,對待未成年被害人而言,也是適用此規定。然而,從實際情況來看,未成年被害人處于弱勢地位,其賠償訴求通常并未得到滿足,身心健康并未得到及時的恢復。為了充分、及時地保障未成年被害人的合法利益,國家應當對這一特殊主體作出特殊規定,并不必等到未成年被害人在得不到加害人的賠償時才發揮國家的保護職能。為了保護未成年人合法權益的同時,有效地監督加害人賠償義務的履行,可將未成年被害人在判決作出后獲得的被害補償按一定的比例歸還國家的補償機關[注]如英國2012年修訂的最新版《刑事傷害補償方案》規定,對申請人已獲得或可能獲得類似補償、損害賠償(包括在民事程序或刑事強制賠償令獲得的賠償)或與加害人達成賠償協議的,補償金將不予發放或扣除補償數額。另外,對于通過《社會保險法》等相關法律所能獲得的補助也予以扣除;德國《暴力犯罪被害人補償法》規定,當國家負擔被害人補償義務之后,就此取得被害人項加害人的損害賠償請求權,且各邦獲得的賠償款影響聯邦上繳40%。李建.構建被害人補償制度之我見——以德國補償制度為范本的借鑒[J].福建法學,2008,(3):15-18.。

第三,將未成年被害人的精神損害納入補償范疇。精神損害(mental injury)是指對他人的生命、身體、健康等人格利益造成侵害,致使受害人精神活動發生障礙,或使人產生疼痛的感覺(即對身體部分的侵害或傷害所引起的大腦或神經系統即刻的消極反應),或使人產生煩躁、憤怒、焦慮、沮喪、悲傷、憂郁、絕望等不良情緒。精神損害的最終表現形式,就是精神痛苦和精神利益的喪失或減損[注]冷傳莉,顧龍濤.刑事案件中精神損害的定位與救濟[J].政治與法律,2006,(5):92.。這一類案件主要是指將性侵未成年人、導致未成年人嚴重身心損害的其他人身犯罪,如故意殺害未成年人、故意傷害致未成年人重傷、綁架、拐賣兒童等,給未成年人造成嚴重精神損害的行為。這種精神損害或給未成年人帶來勞動力喪失的風險,或導致未成年人帶來自殺、自殘的嚴重后果。對這種精神損害規定補償機制,應當根據心理測試對未成年被害人進行精神損害評估,作出符合實際的補償規定。對此,我國有學者提出將精神損害補償的數額規定在三百至一萬元之間[注]梁玉霞.刑事被害補償芻議[J].法商研究,1998,(4):78.。然而,本文認為對待未成年被害人這一特殊主體,被害補償不應當給予數額規定,因為這種精神損害所帶來的嚴重程度有時是無法估量的,國家應當給予未成年被害人充分的保護,這種精神損害補償決非僅限于金錢的補償,而是在于安撫項目、心理修復方面的投入。

第四,建立專門化的未成年人被害補償程序。所謂補償程序,是指被害人因他人不法行為所遭受損害,從而申請補償所應當履行的手續,以及補償決定機關作出補償決定所應遵守的原則、標準、方式和步驟[注]周欣,袁榮林.刑事被害人國家補償制度初探[J].中國人民公安大學學報(社會科學版),2005,(2):31-32.。這種專門化的補償程序,分為申請、審查、決定和執行四個不同的階段。在第一階段,符合申請條件的未成年被害人及其監護人、法定代理人,應當在法定期限內向有管轄權的未成年人法院提出補償申請。對于公訴案件,未成年被害人及其法定代理人、監護人也可以在庭審前向公安機關、檢察院提出補償申請,此后隨案移送至未成年人法院。在第二階段,未成年人法院的補償委員會在收到被害補償申請后,應當組成合議庭形式,結合對未成年被害人的社會調查,對未成年被害人的身心損害情況、被害人是否從加害人處獲得賠償或是否從其他機構獲得相應的補償,以及未成年被害人在該侵害行為中的責任程度予以了解,進而對補償申請予以實質審查。在第三階段,未成年人法院(或未成年人法庭)的補償委員會自受理補償申請30日內,應當作出補償裁決,決定補償數額、補償方式以及補償期限;對不符合條件的,應當駁回申請人的申請。決定書一式四份,審查機關保留一份,其余兩份交由同級人民檢察院、補償申請人和補償基金管理部門。至第四階段,補償基金管理部門在接到補償決定書之后,應當及時予以給付。同時,未成年被害人及其法定代理人、監護人的受領補償金的期限為兩年,該受領權不得轉讓、質押或提供擔保。申請人對補償委員會作出的決定不服的,可在該補償決定書送達后的15日內提請復議,法院對該補償程序實行兩審終審制[注]莫洪憲,鄧小俊.略論我國刑事被害人國家補償制度之構建 ——以未成年刑事被害人為視角[J].青少年犯罪問題,2007,(5):30.。

此外,就未成年人被害的補償資金而言,應當將國家財政撥付或者編入預算的資金作為“主要資金來源”,成立專項的“未成年人被害補償基金”。同時,應當鼓勵社會各界、企事業單位以及公民個人進行捐助。補償決定機構應當積極向加害人追償,所得款項歸入補償基金;同時考慮將與犯罪人相關的犯罪所得、罰金、勞動所得、罰沒的財物、保釋金等并入未成年人被害補償基金之中。

(二)司法援助

司法援助(Legal aid),是國家在司法制度運行的各個環節和各個層次上,對因經濟困難或者其他因素而難以通過一般意義上的法律救濟手段保障自身權利的社會弱者,減免收費,提供法律幫助的一項法律保障制度。它作為實現社會正義和司法公正、保障公民基本權利的國家行為,在國家的司法體系中占有十分重要的地位[注]陳光中.刑事訴訟法(第六版) [M].北京:北京大學出版社,高等教育出版社,2016.159.。未成年被害人作為社會的弱者,法律及其實施細則應當對未成年被害人的權利予以保障。處理未成年人被害案件的司法工作人員,在與未成年被害人溝通、交流的過程中,應當給予未成年被害人特定的司法援助。本文基于我國未成年人被害案件的特點,結合我國未成年被害人司法援助工作中的不足,探索中國特色的未成年被害人的司法援助機制的構建。

1.未成年被害人陳述的特殊收集程序

根據我國《刑事訴訟法》的規定,被害人陳述為法定證據類別之一。當前,我國并未對被害人陳述的收集予以詳細規定,對待未成年被害人的陳述的相關規定也相當匱乏。在美國,對未成年被害人的陳述環節,予以了特定的程序規定。如對于遭受性侵害的未成年人,為了保護未成年被害人的隱私,美國部分州一度倡導以閉路電視或錄像的方式來對未成年被害人的陳述予以收集[注]CURTIS V K. Criminal Procedure:Closed-Circuit Testimony of Child Victims[J].Oklahoma Law Review, 1987,40(1):69-98.。然而,這種方式涉及到虛假陳述等問題,因此被部分學者予以置否[注]MURPHY S G. Kids, Sex, Lies, and Videotape:Tender Testimony in Child Sexual Abuse Cases:Has Michigan Met the Standards Set by the United States Supreme Court[J].Thomas M. Cooley Law Review, 1992,9(3):665-692.。這種在陳述收集過程的未成年被害人保護措施雖然在我國并未予以運用,但這種保護理念值得我們借鑒和學習。因此,在未成年被害人陳述收集的環節,我們應當規定特定的收集程序。

其一,營造良好的氛圍,緩解未成年被害人的心理緊張。從被害人學(victimology)的角度來看,未成年人在遭受不法侵害后,其遭受的心靈創傷在被害后將持續相當長的一段時間。在此期間,他們內心充滿恐懼、害怕與不安[注]WALKLATE S. Victims, Trauma, Testimony[J]. Nottingham Law Journal, 2013,22:77-89.。在陳述期間,未成年被害人通常因被害回憶的恐懼而表述困難。因此,辦案人員在訊問未成年被害人時,應當與未成年被害人建立融洽的關系,取得其信任,營造較為輕松的氛圍,在選擇詢問地點時,應當選擇未成年人家中或所在學校等未成年被害人所熟悉的地點。

其二,詢問人員的著裝和詢問方式應當親和。過于嚴肅的著裝,容易讓未成年被害人內心感到壓抑,所問問題涉及到未成年人的隱私。詢問人員親和、關心的詢問表達,能夠讓未成年被害人消除戒備心理,從而消除詢問過程中的抵觸心理,表述案件的發生過程,使司法機關更容易發現案件事實,對未成年人被害案件予以及時、有效的處理。

其三,在詢問過程中,應當安排具有專業知識的人員進行詢問。美國針對未成年被害人詢問過程的保護,組建專門的跨學科團隊(the multidisciplinary team(MDA)),旨在盡量避免在調查過程中給未成年被害人帶來第二次傷害[注]ELDER D P.Investigation and Prosecution of Child Sexual Abuse Cases[J].Western State University Law Review, 1991,19(1):249-288.。這種融合心理學、犯罪學、教育學、被害人學等專業知識的詢問人員,能夠使用簡單、易懂、符合未成年被害人心理的語言與其溝通交流,同時他們也能夠通過提示性的方式對未成年人被害過程中更多案件事實的細節予以了解。

此外,針對未成年被害人的詢問筆錄,詢問人員不得予以轉化、轉述,而應當予以原話記載,保持詢問的真實性、客觀性與原始性[注]劉蕾.兒童被害人保護初探[J].山西青年管理干部學院學報,2006,(1):56.。

2.未成年被害人的特殊質證程序

未成年被害人陳述作為證據,大多數情況下需要未成年被害人出庭質證。質證的過程,也是喚醒未成年人被害回憶的過程,被害人在質證過程中,會再次面對加害人,同時也會遭受控辯雙方的詢問,若處理不當,將會給未成年人帶來更深的傷害。因此,基于對案件順利進行的考量與未成年被害人權益保護,我們應當建立未成年被害人的特殊質證程序。

其一,應當以靈活的方式,以不出庭質證為原則,出庭質證為例外。根據最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第468條的相關規定,未成年被害人并不一定需要出庭質證,在確有必要出庭作證的過程中,如有必要的,可采取視頻等方式對其陳述、證言予以質證。采取替代性措施,如當庭出示錄音錄像材料、改變聲音秘密作證、將加害人與被害人隔離的方式等,給予未成年被害人最大程度上的尊重,保護其個人隱私與心理訴求[注]楊曉靜,袁方,朱德良.未成年刑事被害人訴訟權利保護初論[J].青少年犯罪問題,2015,(1):67.。在質證過程中,法庭應當盡量減少媒體訪問、與案件不相干的人員對未成年被害人進行干擾。

其二,無論采取何種質證方式,都應當對詢問、質證過程予以錄像保存。在質證過程中,司法應當做好較為充分的準備,鼓勵未成年被害人在質證過程中給予客觀、真實的回答,告知未成年被害人在質證過程中虛假作證的風險與危害[注]COWAN B M. Children in the Courtroom/ Essential Strategies for Effective Testimony by Child Victims of Sexual Abuse[J].Army Lawyer, 2013,(2):4-16.。以此,保持被害人證人證言的客觀、真實、有效性。在以后的訴訟過程中,需要對質證過程予以審查的,盡量避免要求未成年被害人再次出庭作證,以免反復刺激未成年被害人,作出不利于未成年被害人身心健康恢復的舉措。

此外,在未年成被害人質證的過程中,應當要求司法機關為未成年人提供心理援助,邀請相關的兒童心理專家、兒童醫生等專業人士參加庭審,在未成年被害人身心狀況出現不適時,應當向未成年人法院提出申請,中止對未成年被害人的質證,幫助未成年人的身心恢復。

3.未成年被害人其他訴訟權利的保護

除在未成年被害人詢問、質證環節予以特殊化處理外,司法機關在處理未成年人被害案件時,還應當從以下幾個方面保障未成年被害人的合法權益。

其一,應當切實保障未成年被害人的訴訟地位。在偵查階段,犯罪嫌疑人、被告人可以聘請辯護律師,未成年被害人也應當享有委托訴訟代理人提前參與訴訟的權利;在審查起訴階段,未成年被害人享有申請回避、提起附帶民事訴訟、對不起訴決定申訴、侵權控訴等權利,未成年被害人及其訴訟代理人也應當享有閱卷權以及調查取證權。以此,為未成年被害人提供實質意義的司法保障。

其二,重視未成年被害人在訴訟過程中的作用。無論是在偵查、起訴階段,還是在法院庭審階段,未成年被害人在訴訟階段的作用都應當予以重視。相關機關應當根據法律的規定,向未成年被害人釋明其權利、義務,以及出庭作證的必要性[注]倪惠華.進一步加強對未成年被害人的保護[J].上海市政法管理干部學院學報,2001,(2):69.。在未成年被害人無需作證的情況下,其享有是否參與庭審的自決權,但相關機關在審判裁決作出后,應當通知未成年被害人及其法定代理人。

(三)被害社會援助

1985年聯合國大會通過的《為罪行和濫用權力行為受害者取得公理的基本原則宣言》中規定“受害者應從政府、自愿機構、社區方面及其他途徑獲得必要的物質、醫療、心理及社會援助”。由此,被害援助在國際社會上的定義是指,國家有關部門、社區、社會組織或個人給予被害人司法救濟之外的經濟、醫療、心理和其他方面的支持和幫助,又稱為被害支持或被害服務[注]趙國玲,徐然.被害救助視野下的犯罪被害人救助實證研究[M].北京:北京大學出版社,2016.47-48.。我國學者對“被害援助”做出了不同于國際社會的定義,認為被害援助就是指所有旨在減輕被害人痛苦和增強被害人康復能力的活動,并對此作了廣義的界定,認為“被害援助包括被害人賠償、被害人補償、被害人的權利、案件進展情況、支持團體、被害人和罪犯之間的調節與和解、服務熱線、危機介入、被害人咨詢與治療、緊急醫療服務、社會服務、陪同出庭、保護免遭二次被害等等。”[注]麻國安.被害人援助論[M].上海:上海財經大學出版社,2002.1.從這一界定來看,被害援助屬于最廣義層面的,包括了對被害人事后的一切援助與幫助,也包括被害人事前的被害預防等方面的指導和保護。本文認為,被害援助應當與被害人的被害預防相區別,也應當與被害人賠償、被害人補償、被害人司法援助相區別,是國家有關部門、社區、社會組織或個人給予被害人司法救濟之外的經濟、醫療、心理、法律和其他方面的支持與幫助。結合未成年被害人這一特殊主體的身心發展特點,未成年人被害援助工作應當主要從以下幾個方面予以展開:

1.設立未成年人被害援助組織,設立未成年被害人援助基金。在世界范圍內,司法救濟外的被害援助組織和援助基金早在20世紀70年代已經開始被予以規定,如美國弗吉尼亞州于1976年州立工業委員會(State Industrial Commission)內部成立了被害援助組織,為被害人提供經濟、法律援助等服務[注]PATTERSON M M.Initiatives in Victims Assistance[J]. Colonial Lawyer,1985, 14(2):11-18.。從我國當前人們的未成年人被害保護理念及經濟收入水平來看,我國已經具備了成立未成年人被害援助組織,籌集未成年人被害援助基金的條件。從實際來看,可以鼓勵現有的未成年人保護委員會、工會、紅十字會、法律援助中心等組織,為未成年人設立專門的“被害援助基金”。通過向社會個人、企業等籌集資金。盡可能集合的社會力量,幫助未成年被害人解決經濟上的困難,為其提供醫療費用、生活援助,用以保障未成年被害人的生命,在最大限度上保護未成年被害人的合法利益[注]劉蕾.兒童被害人保護初探[J].山西青年管理干部學院學報,2006,(1):69.。

2.建立法律援助制度,為未成年被害人提供法律援助。從專業的角度來看,律師是我國未成年人法律援助機制構建中必不可少的組成部分,他們具備法律工作者所必須的專業知識,經過專業的培訓,能夠為未成年被害人提供及時、有效的法律幫助。然而,對于一些經濟條件并不理想的家庭而言,并不能支付聘請律師的費用,從而忽視了對未成年被害人的些許權利保護。結合我國律師行業不斷壯大的現狀,我們可以充分利用律師資源,根據具體情況為未成年被害人提供律師服務,在解決未成年被害人家庭經濟壓力的同時,也能在最大限度內保護未成年被害人的相關權利。

3.設立未成年被害人的心理咨詢熱線或網站。侵害未成年人合法權益的民事行為、刑事行為以及行政行為,在給未成年人帶來有形的財產、身體損害外,給未成年人無形的心理損傷,這種被害所造成的心理創傷可能伴隨未成年人的終身。物質損害可以從經濟補償、基金援助予以解決,身體損害可以通過看病就醫的醫療援助予以解決,而心靈損害同樣也需要社會的支持和幫助,因此,需要加大對未成年被害人的心理援助。隨著網絡的發達,未成年人觸網的時間不斷增長,網絡成為了未成年人情感宣泄的一個重要途徑。對未成年被害人而言,他們在遭受侵害后,更多地將情感寄托于網絡。因此,我們可以設立專門的心理咨詢網站或熱線,為未成年被害人的心理康復提供引導和幫助。

4.充分利用家庭援助,促進未成年被害人信心和情感的恢復。對于未成年被害人來說,被害后的愛與關懷是其身心健康恢復的最佳良藥。此時,需要父母和其他近親屬對其予以最大限度的支持與幫助。父母及其他近親屬應當對未成年被害人予以照看,同時注重與未成年被害人情感的重建。在照看過程中,應當對未成年人的一系列消極行為予以糾正,對其予以積極的引導,盡可能容忍未成年人被害后的一系列退化或攻擊反應,給予未成年被害人支持和鼓勵,幫助未成年被害人重拾生活的信心與希望。

此外,為了防止加害人向未成年被害人實施報復或再次傷害,應當為未成年被害人提供人身安全的保護,對此可借鑒西方國家的“被害人庇護所”、香港“和諧之家”的做法,為被性侵害或家暴的未成年人提供專門場所予以人身保護[注]海滴.訪香港和諧之家董事局主席黃慶春女士[J].心理與健康,1998,(1):35.。

三、未成年人被害預防機制

未成年人被害預防包含了如何避免未成年人成為潛在的被害人、易被害人群所引發的可能性、正在被害以及對被害過的人如何進行保護和預防再次被害,前兩種情形被稱為被害前預防、第三種情形為被害中預防、第四種情形為被害后預防[注]趙國玲.被害預防之我見[J].中央政法管理干部學院學報,2000,(3):16-18.。就未成年人被害預防而言,其應當是一種被害前預防與被害后預防、監督保護和自我保護相結合的一種預防機制。在構建中國特色的未成年人被害預防機制的過程中,應當在一定原則的指導下,從家庭、學校、社會以及司法入手,對未成年人被害預防予以實質性的展開。

(一)家庭預防

大量的未成年人被害案件,尤其是性侵、虐待案件,都是由熟人所為,加害人都是基于未成年人身心發展不成熟、自我保護意識不足的缺口入手。同時,部分侵害未成年人合法權益的案件,也是加害人察覺到未成年人的監護人監護不到位時,趁虛而入。從家庭預防的角度來看,應當從以下幾個方面著手:

1.加強未成年人自我保護教育,增強其自覺預防犯罪被害的意識和能力

被害調查表明, 被害人的分布較穩定,通常具備某種特定的身份或行為方式,這一類人極其容易稱為被害高危人群[注]王良順.論被害預防[J].武漢大學學報(哲學社會科學版),2008,(4):541.。未成年人這一特殊主體在防范意識方面比普通的成年人要低出許多,未成年人容易成為不法侵害的行為對象。因此,在未成年人被害前預防中,應當從未成年人的自我保護教育入手,培養未成年人的被害防范意識與能力。被害預防是意識和能力的綜合表現,這種意識和能力并非一蹴而就,應當通過學習和訓練不斷地積累。首先,應當通過學習,掌握犯罪發生的規律,學習法律知識,對基本的犯罪行為常態有所了解。因此,父母在家庭教育時,應當向未成年子女傳授“識別欺騙、拒絕誘惑的知識”,學會和陌生人說“不”,極大地降低因無知、好奇而導致被害或者重復被害的風險。這種傳授的方式可以是家長通過與學校、社區以及未成年人保護的組織聯合,對未成年人予以必要的性知識和被害預防知識教育[注][美]安德魯·卡曼.犯罪被害人學導論[M].6版.李偉等譯.北京:北京大學出版社, 2010.232.。家長在生活中可以根據生活中發生的事件對未成年人的行為習慣予以積極的引導,有意識地培養未成年子女的應急能力,大眾傳媒也應當加大未成年人自我保護教育的宣傳力度,進而培養未成年人犯罪預防被害的意識和提高預防犯罪被害的能力[注]凌鴻,徐兆源,沈雪君.論未成年人犯罪被害預防的原則和環節[J].上海公安高等專科學校學報,2001,(3):50.。

2.加強監護人對未成年人的保護,健全監護制度

根據我國《民法通則》《義務教育法》《婚姻法》《繼承法》《收養法》等相關民事法律的規定,未成年人的父母是其“法定監護人”。作為未成年人被害預防的重要主體,監護人應當在日常生活中對未成年人的學習、生活予以關心,對其行為習慣予以積極的引導,保護未成年人的人身免受侵害;在未成年人已受到侵害的情形下,應當及時制止再次被害的發生;監護人之間應當注重與其他家庭成員之間的關系協調,避免產生糾紛對未成年人造成不良影響。然而,這種監護人盡職盡責的理想狀態并未在現實生活中得以完美呈現。監護人不履行監護職責、疏忽、虐待未成年被監護人的現象屢屢發生,除觸犯刑事法律規定的行為予以刑事制裁外,并未有明確的法律規定明確未成年被害人的監護職責。因此,在未成年被害預防機制的構建過程中,應當從立法上完善和強化監護制度,明確監護人的監護職責,從而保障未成年人的合法權益,為其健康成長提供良好的監護環境[注]劉元.論未成年被害人的被害原因及預防[J].河北公安警官職業學院學報,2005,(3):35.。

3.成立家庭指導委員會,完善家庭規章制度

家庭指導委員會應當以社區為單位,對本社區內的家庭教育進行指導、監督和幫助。家庭委員會應當定期召開會議,聘請專業人員對家長、子女進行教育。對于家庭困難的子女,予以幫助和照顧;對于問題家庭,家庭指導委員會的工作人員對其未成年子女進行疏導,必要的情況下提供心理輔導治療,促進親子溝通,緩和親子關系,減少家庭氛圍給未成年人子女帶來不良影響的可能;對家暴現象予以監督,發現有虐待、毆打未成年子女情形,應當及時對未成年子女進行輔導和治療,同時向有關部門匯報或提起訴訟。同時,應當建立本社區內的信息系統,建立本社區內未成年人的基本信息檔案,對未成年人的學習、生活、人格培養展開定期評估,對問題家庭予以及時教育、糾正。

父母或其他監護人在對未成年被害人進行家庭預防的同時,應當以未成年人身心健康的保護為目的,對未成年人的行為習慣、思想道德教育給予正確的引導。對于不履行監護職責,或者侵害未成年人合法權益的監護人,國家應當進行干預性保護,對監護事宜全面介入[注]趙國玲,徐然.北京市性侵未成年人案件的實證特點與刑事政策建構[J].法學雜志,2016,(2):15.。同時,不法侵害被監護未成年人合法權益的監護人,應當承當相應的法律責任。

(二)學校預防

學校對未成年人保護的責任,主要規定在我國《未成年人保護法》第三章,其中第13條至第19條規定了學校應當教育未成年人、保護未成年人的合法權益和身心健康。然而,從學校被害預防的工作的實際效果來看,中小學校園欺凌現象層出不窮,從而體現學校的被害預防工作并未到位。

為了加強學校對未成年人被害教育工作的開展,本文認為學校應當從以下幾個方面入手,加強對未成年人的被害預防工作:

(1)學校應當加強與未成年人子女監護人的聯系、溝通與交流,對傳統的考核模式予以修正,并非將課本教育納入唯一的教學范疇,適當的性教育、心理教育應當納入到學校教學內容。

(2)學校應當加強與社區的聯系。社區的家庭指導委員會對本社區內的未成年人的基本信息予以建檔,通過定期的家長會議對未成年人的身心發展、家庭環境有所了解。學校通過與社區的交流,了解存在問題的家庭的子女,可以在學校內進行一些心理上的輔導教育,在學習上采用一些特殊的方法,使其在學校內能安心地學習,以防其自暴自棄,幫助其建立生活、學習的信心。

(3)完善學校管理制度。學校應當采取有效的預防措施,防止未成年人被害情形的發生。從教師這一特殊主體來看,應當加大對教師職業的監督力度。在教師的選錄過程中,應當對其予以專業化的測評,考察其是否具備健全的心理、完備的職業操守、綜合的法律知識等。被選取錄用后,定期對教師予以評估和培訓,加強其對未成年人學生的保護意識,盡量減少教師虐待學生、教師誘發學生之間互虐行為的發生。

(4)加強安全教育,培養未成年人的自我保護意識。根據《中小學公共安全教育指導綱要》的規定,學校為學生進行預防性侵害教育的主要陣地。學校有義務提高學生的自我保護意識,培養其抵御不法侵害、依法維護自身合法權益的能力。培養未成年人的性意識,教授“平安成長比成功更為重要”“背心、褲衩覆蓋的地方不許別人摸”“生命第一、財產第二”等知識,樹立未成年人的自我人身保護意識[注]任克勤.當前未成年人被害問題研究[J].預防青少年犯罪問題,2014,(5):5.。

(三)司法預防

未成年人被害預防是一個較為寬泛的概念,難以給予明確的定義。司法預防,是指國家司法機關和有關行政機關通過各種司法和執法活動,充分發揮國家法律所賦予的職能作用,在保護未成年人合法權益享有的同時,促進未成年人被害預防工作的開展[注]陳曉晨,陳建華.對未成年被害人法律援助制度的研究[J].甘肅農業,2005,(6):78-79.。未成年人被害的司法預防工作涉及面廣,主要應當從以下幾個方面予以進行:

1.對文化環境予以凈化

凈化社會環境,主要從文化環境入手,整頓一切不利于未成年人身心健康的非法活動場所,尤其強調對學校周邊治安環境的治理。根據《治安管理處罰法》的相關規定,對學校周邊法定范圍內開設網吧、電子游戲廳等娛樂場所的,予以及時處理,不符合規定的堅決予以取締,相關部門應當予以監督審核。同時,文化部門、教育部門也應當對主流的網絡文化、影視作品、報刊雜志的內容予以督導,盡可能地引導未成年人形成良好的價值理念,能夠形成區別是非善惡的能力,養成被害預防的意識。

同時,應當倡導教育部門、文化部門為未成年人提供更多的活動場所,為未成年人提供豐富多彩的環境,如建設“未成年人綠色網吧”“未成年人電影院”等[注]劉瓊,項果花.建設和諧社會必須加強少年權益保護完善少年權益被害預防及干預機制[A].和諧社會建設與青少年發展研究報告——第三屆中國青少年發展論壇暨中國青少年研究會優秀論文集[C].2007:409.。

2.建立特殊職責人員安全審查機制

這一機制針對于從事與未成年人教育、保護等相關工作履行特殊職責的人員,這一類人員與未成年人的監護、教育、看護、醫療等相關。根據我國《未成年人保護法》的相關規定,學校應當加強對未成年人的安全教育,采取措施保障未成年人的人身安全。這種安全制度包括了對校舍設施、感染性疾病、飲食健康、出行活動等客觀的外在風險。同時,學校、幼兒園等工作場所的特殊職責人員也可能對未成年人帶來風險,這種風險往往具備長期反復性,如2017年“北京紅黃藍幼兒園的虐童事件”“攜程親子園虐童事件”,加害人與被害人的接觸時間較多,其侵害行為也不容易被暴露。因此,對待這一人群,應當予以嚴格的審查,在錄用之前,進行社會調查,對其婚姻狀況、性格心理予以專業的測評,對這一特殊主體予以審查監督。

3.對性侵未成年人的犯罪人予以備案登記

國外對性侵未成年人的犯罪人信息予以了信息備案登記制度規定。如美國的《梅根法案》(Megan Law)規定:通過公眾網站、報紙、宣傳手冊或其他形式,把性犯罪者的姓名、照片和犯罪事實等告知社區的公民[注]GIBBONS J J. Megan’s Law[J].New York Law School Journal of Human Rights,1996,13(1):56-70.。聯邦通過的《亞當法案》根據性犯罪人的人身危險性和社會危險性,規定了不同的級別,根據不同的級別對犯罪人的信息予以不同層度的登記和信息披露,允許公眾通過網絡對相關信息予以查詢[注]劉軍.性犯罪記錄之社區公告制度評析——以美國“梅根法”為線索[J].法學論壇,2014,(2):85.。韓國對性侵未成年人的犯罪人實施“電子監督制度”,為性侵未成年人的刑滿釋放人員佩戴“腳環”,根據規定,凡是有兩次以上性暴力犯罪史,或對未成年人實施性侵犯的刑滿釋放人員,以及獲得假釋或者緩期執行需監視居住的犯罪人員,都要強制佩戴電子腳環。同時, 刑滿釋放的強奸犯禁止進入兒童保護區域[注]陳尚文.韓國電子腳環遏制犯罪顯成效[N].人民日報,2016-07-07(21)[2018-12-06].。

對此,我國也做了性侵未成年人的罪犯信息予以公開的嘗試。2016年6月浙江慈溪市檢察院牽頭法院、公安、司法機關出臺了慈溪版“梅根法案”的《性侵害未成年人犯罪人員信息公開實施辦法》,該《辦法》規定,對符合條件的實施嚴重性侵害未成年人行為的犯罪人員,在其刑滿釋放或者假釋、緩刑期間,通過發文各單位的門戶網站、微信公眾號、微博等渠道對其個人信息進行公開,方便公眾隨時查詢[注]張尼.慈溪出臺中國版 “梅根法案” 公開性侵少年罪犯信息[EB/OL].(2016-6-22)[2018-12-06].http://news.youth.cn/gn/201606/t20160622_8168753.。2017年12月1日,江蘇省淮安市淮陰區人民法院依法對四名涉嫌強奸、威脅未成年人的被告人進行集中宣判。同時,司法機關將這四人的信息予以公開,并禁止其從事與未成年人密切接觸的工作。公開的信息包括犯罪人員的姓名、身份證號、照片、年齡、性別、案由等事項。對性侵未成年人罪犯的從業禁止,將由檢察機關在起訴時提出禁止令量刑建議,法院判決時決定采納[注]淮安首次公開“性侵少年犯罪人員”信息[EB/OL].(2017-12-3)[2018-12-06].http://js.people.com.cn/n2/2017/1203/c360303-30989193.html.。這一類嘗試為我國性侵未成年人罪犯的信息備案登記制度提供了極為重要的借鑒與參考,從未成年人被害預防、未成年人權利保護的角度來看,這一制度值得推廣。

當前,我國可建立性侵未成年人犯罪人的備案登記制度,根據犯罪人的人身危險性、社會危害性以及登記期間的表現,設定不同程度的披露方案。必須注意的是,應當考慮加害人的潛在危險,規定查詢和通報程序,明確公眾的查詢與知情權;對于多次實施性犯罪或犯罪手段、犯罪情節惡劣的,應當在一定范圍內向相關社區、單位、公眾予以通告[注]趙國玲,徐然.北京市性侵少年案件的實證特點與刑事政策建構[J].法學雜志,2016,(2):16.。

此外,司法機關應當為未成年人提供“安全庇護場所”,對于無法獲得有效家庭監護、監護人侵害未成年人合法權益的情形,司法機關應當成立“求助熱線”“應急救護所”或“兒童收留保護機構,為未成年人的安全提供保護型場所。

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