創始人把握控制權的研究

毛榕

摘要：近年來市場上的股權爭奪之戰愈演愈烈，由于股權結構的不合理導致企業創始人在企業融資過程中最終丟失對企業的控制權，如果企業處于股權激勵這個階段，一般會考慮初步的核心管理層股權激勵、引進新的股東、有的公司還會吸引投資人進行投資。這三點都會對現有股權結構產生影響，創始人的持股比例會下降，但這又是企業發展必經的階段。通過目前市場上合理的股權結構設置案例，給予企業如何把握好控制權幾點建議。使企業創始人對控制權問題高度警覺，從而保證企業獨立自主的運營。

關鍵詞：控制權;融資;股權結構;股權激勵

中圖分類號：D9文獻標識碼：Adoi：10.19311/j.cnki.16723198.2019.04.065

隨著經濟的快速發展，自主創業已經成為越來越多人的選擇，但是往往創業者辛苦將企業發展成一定規模后，因為企業的繼續發展需要不斷地融資，一旦通過引入股東或者投資方進行融資，創業者手中的原始股必然會遭到稀釋，如何在創業初期不把這個問題考慮好，最終創業者有可能會失去自己辛苦創立企業的控制權。

1控制權的幾個關鍵點

當股比大于67%時，達到完全絕對控制權，當股比大于50%時，絕對控股權。當股比小于50%，相對控制權。當股比大于34%時，擁有否決權。當股比大于33%是，參股。當股比大于20%時，重大同業競爭警示線（不能投兩個企業超過20%）。當股比小于5%時，屬于重大股權變動警戒線。當股比大于3%時，擁有臨時提案權。那么大股東如何在創業的整體運營中把握控制權？

筆者認為，大股東在公司整體運營中要把握控制權，可以分以下三個方面予以解決，其一，可通過設立有限合伙企業持股、表決權委托、一致行動人協議來控制股東會。其二，可簽訂一致行動人協議，過半數董事席位由大股東委派等方式來控制董事會。其三，可通過總經理、財務總監、市場總監、技術總監、運營總監、人力資源總監等人選的選聘來確定對管理層的控制權。如果大股東對公司失去控制權，公司有可能淪為投資機構及產業資本的玩物。

2如何對控制權進行運營，以免失去控制權？

首先要求在董事會占有多數席位，并要求董事提名權，并將該條款明確寫入公司章程中。另外設計合理的股權架構以及股權結構足夠的簡單清晰，如果控制不了董事會就動用一票否決權，這樣能對大股東的控制權起到緩沖作用。很多股權設置中存在一個核心股東也就是帶頭大哥，這樣不僅使股東的資源互補，而且防止控制權花落別家。作為有限責任公司的創始人，如何牢牢掌握控制權呢？

嚴格地說，公司控制權分三層：一是股東控制權;二是董事會控制權;三是公司經營管理。如果你的公司不設董事會，只有一名執行董事，而執行董事又兼任公司總經理，那么，作為控股股東的公司創始人擔任執行董事的，實現對公司的全面控制權應該沒有問題。

如果是股東較多的設有董事會的有限責任公司，由于在設有董事會的有限責任公司，其經營決策權是由董事會來行使的，其日常經營管理權是由總經理來行使的，作為創始人股東，在經營決策權和公司經營管理執行權相分離的情況下，如果僅僅掌握了控股權，不見得能夠全面控制公司。因此，我們需要通過規則設計來保障創始人的公司控制權。

在設有董事會的有限責任公司，其公司治理都是三會一層的治理結構，即股東會、董事會、監事會和管理層的法人治理結構。股東會是最高權力機構，董事會是最高決策機構，監事會是最高監督機構，用來監督董事會和管理層。一層是公司最高管理執行機構——管理層。但是，大家知道，公司的管理層是由經企業董事會決策的，如果對公司董事會控制度高，對公司管理層也有相應的控制權。所以，考慮通過設置或者采取具體措施來把握控制股權的時候，重中之中的是控制管理層，而管理層是由董事會控制的，所以把握董事會的控制權尤為重要，董事會席位對于創始人來說更為關鍵。

眾所周知，根據《中華人民共和國公司法》規定，公司重大決定的表決權都是由股東的出資股比來決定，但是也有特殊情況《公司法》第四十二條除規定了股東會會議由股東按照出資比例行使表決權之外，還規定“但是，公司章程另有規定的除外”。也就是說，股東除了原則上按照出資比例行使表決權之外，股東之間還可以在公司章程中約定其他的行使表決權的方式。如果公司創始人在公司中不享有控股權，可以在公司章程中約定其他的行使表決權方式，以實現對公司的實際控制。

如果創始人股東不能通過公司章程改變股東的表決權方式，還可以考慮歸集表決權和創始人否決權這兩種方式鞏固控制權。

3股權不等于控制權

國美電器黃光裕雖然身陷囹圄，但他還能實現對公司的控制，得益于公司股權結構的合理性以及獨特的一票否決制。黃光裕家族控制著31%的股份，作為上市公司處于絕對控股地位。由于黃光裕突然被關押，黃光裕緊急將公司交給陳曉全權負責，但是陳曉卻利用黃光裕的關押引入貝恩資本稀釋黃光裕家族的股份。因為黃光裕在公司章程中保留了重大事項的一票否決權力，關鍵時刻黃光裕家族的一票否決了陳曉的決議，陳曉落敗離開。資本的介入，股本被稀釋是必然結果，有些公司設置不同表決權的股本結構來實現公司的控制權。比如美股的 AB股制度，即同股不同權AB類股票，B類股票投票權要遠遠優于A類型股票。AB類股票會被區別對待。AB股制度可以保證企業的控制權掌握在特定的人群，即使創始人在融資情況下股份被稀釋，也會因為AB股制度牢牢的將控制權把握在手中。阿里巴巴、百度、京東就設置了不同類型的AB股制度。其中阿里巴巴的合伙人制度可以看成是另類的AB股制度。

4如何將股權與控制權分離

一是，投票權委托（表決權代理）。公司部分股東通過協議約定，將其投票權委托給其他特定股東來形式。如京東再上市前，11家投資方將其投票權委托給劉強東形式，使得持股20%的劉強東通過委托投票權掌控京東上市前過半數的投票權。

二是，一致行動人協議。通過協議約定，某些股東就特定事項采取一致行動。意見不一致時，某些股東跟隨一致行動人投票。一致行動人與投票權委托的區別在于投票權委托可以是全權代理;而一致行動人指的是針對特定事項的部分代理。

三是，有限合伙持股。可以讓股東不直接持有股權，而是把股東都放在一個有限合伙企業里面。讓這個有限合伙企業來持股。創始人擔任有限合伙的普通合伙人（GP），其他股東為有限合伙人（LP），按照法律規定，有限合伙企業的Lp不參與企業管理，從而達到創始人控制合伙企業、進而擴至公司的目的。

四是，參考境外的AB股制度。比如美股的 AB股制度，即同股不同權AB類股票，B類股票投票權要遠遠優于A類型股票。AB類股票會被區別對待。AB股制度可以保證企業的控制權掌握在特定的人群，即使創始人在融資情況下股份被稀釋，也會因為AB股制度牢牢的將控制權把握在手中。阿里巴巴、百度、京東就設置了不同類型的AB股制度。其中阿里巴巴的合伙人制度可以看成是另類的AB股制度。

五是，控制人與小股東簽署股權回購協議。所謂的股權回購是指小股東根據投資協議的要求，約定投資期限，從而在投資期滿后由企業的初始投資人回購小股東手中所持標的企業的股權。需要提醒的是作為標的資產，企業本身并不能從小股東手中回購所持股權，該行為必須是股東之間的資產轉讓。與IPO退出和并購退出相比，股權回購有其自身的優勢，相較于IPO退出，股權回購交易流程較為簡單一般不需要通過市場公開轉讓，過程及其簡單，退出費用較低，節省了大量的人工成本，退出過程中涉及的風險較低。小股東不僅可以在退出時保障投資收益，同時也可保證大股東在公司步入正軌后實現對公司完整的控制權和所有權，使公司進入正常的發展，從而保證公司具有獨立性。在1990年之前，美國眾多股權投資退出途徑，股權回購最受投資者歡迎。但是股權會后這種退出方式依然存在一定的局限性，比如投資收益率較低，基本上不能實現股權的溢價轉讓，而且回使投資回報的周期加長。我國的資本化運作還處于發展初期，在環境因素不斷變化的情況下，早期的創業公司的股東如果在沒有大量的調研和充分的考察情況下決定采用這一退出方式，會因為股權回購的法律和操作限制使得相對付出的時間成本和溝通成本較高，從而失去潛在的投資機會。

創業者如果在創業初期就未雨綢繆考慮到把握控制權的問題，在融資和引入其他股東的時候設計合理的股權制度和防范措施，就不會在企業如日中天的時候痛失控制權，是自己創業的辛苦付諸東流。

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