中國古代從實際出發(fā)的立法傳統(tǒng)

張晉藩先生創(chuàng)辦并指導(dǎo)

中國是一個具有輝煌法制文明的古國，在漫長的發(fā)展過程中經(jīng)歷了多次滄桑巨變，但始終保持著國家發(fā)展的穩(wěn)定性、連續(xù)性，并且不斷走向文明與進步。中華法系是世界法系的重要組成部分，這不是偶然的，是和深厚的法文化底蘊、豐富的治國理政經(jīng)驗以及古圣先賢把政治與法律結(jié)合的智慧分不開的。認真總結(jié)中華法文化的優(yōu)秀傳統(tǒng)和歷史經(jīng)驗，對于建設(shè)中國特色社會主義法治體系、建設(shè)社會主義法治國家具有重要的史鑒價值。

中國古代從皋陶造律算起，也有五千多年未曾中斷的立法史。立法之所以受到歷代統(tǒng)治者的重視，是因為它是定分止?fàn)帲_立不同等級、權(quán)利義務(wù)關(guān)系的規(guī)矩，是興功懼暴、懲奸止邪的強制手段，是治國理政、維持國家綱紀(jì)的重要準(zhǔn)繩。所以，從古至今，論證“國不可一日無法”者多矣。韓非說：“家有常業(yè)，雖饑不餓；國有常法，雖危不亡。”近人沈家本說：“國不可無法，有法而不善，與無法等。”

從歷史上看，無論是統(tǒng)一政權(quán)還是偏安一隅的地方政權(quán)，都在立國之始就著手制定法律。在這個過程中，形成了很有價值的立法原則。

一、從時空實際出發(fā)

先秦時期，從管仲到韓非，法家多有“法與時轉(zhuǎn)”的論斷，反映了進化的歷史觀和以經(jīng)驗為基礎(chǔ)的實證精神。后世之變法者莫不以此為圭臬。

至晚清，國勢衰微，民族危機深重，變法之聲風(fēng)起，論者皆以法的可變性為依據(jù)。如龔自珍說：“自古及今，法無不改，勢無不積，事例無不變遷，風(fēng)氣無不移易。”魏源在論證“天下無數(shù)百年不敝之法，亦無窮極不變之法，亦無不易簡而能變通之法”的同時，提出前人所從未提及的“師夷長技以制夷”的主張；馮桂芬在此基礎(chǔ)上進一步提出：“法茍不善，雖古先吾斥之；法茍善，雖蠻貊吾師之。”康有為為變法維新而大聲疾呼：“圣人之為治法也，隨時而立義，時移而法亦移矣。”梁啟超也說：“法者天下之公器也，變者天下之公理也。”

中國古人還從空間實際出發(fā)進行立法。西漢韋賢說：“明王之御世也，遭時為法，因事制宜。”宋人曾鞏說：“因其所遇之時，所遭之變，而為當(dāng)世之法。”葉適說：“因時施智，觀世立法。”明朝張居正說：“法無古今，惟其時之所宜與民之所安耳。”“法制無常，近民為要；古今異勢，便俗為宜。”立法從時空實際出發(fā)，反映了樸素唯物主義的歷史觀、法律觀，是法律發(fā)展的規(guī)律性的體現(xiàn)。法律如果不能適應(yīng)形勢的變化而變化，非但不能起到推動的作用，反而會成為束縛社會發(fā)展的桎梏。

二、從國情實際出發(fā)

中國古代是一個以農(nóng)立國、疆域遼闊、統(tǒng)一多民族的國家，這些在立法中得到充分體現(xiàn)。

關(guān)懷農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，以農(nóng)業(yè)為立法的重要內(nèi)容。歷代有關(guān)土地立法、水利立法、廄牧立法、農(nóng)時立法以及天文歷法等都是與農(nóng)業(yè)相關(guān)的立法。它是農(nóng)民經(jīng)營小農(nóng)經(jīng)濟、維持一家溫飽的重要法律保障。早在云夢秦簡中，便有懲治擅自挪用地界侵犯他人土地所有權(quán)的立法：“盜徙封，贖耐。”歷代經(jīng)濟的繁榮、國民的安寧，都和農(nóng)業(yè)立法得當(dāng)密切相關(guān)。唐貞觀之治與開元盛世就是得益于均田法的實施。為了使農(nóng)業(yè)持續(xù)發(fā)展，法律還維護水源，保持山林，改善自然環(huán)境，形成了中國古代非常有價值的環(huán)境立法。為了保證農(nóng)民耕種不違農(nóng)時，從唐朝起，還制定了“務(wù)限法”，即每年農(nóng)忙季節(jié)各州縣官府停止對一般民事訴訟案件的受理，以免有誤農(nóng)時。

注意發(fā)揮中央立法與地方立法的相互補充。遼闊的疆域使得中國古代的經(jīng)濟、政治、文化發(fā)展極不平衡，以至統(tǒng)一的朝廷立法不可能涵蓋差別極大的廣大疆域，因而需要中央立法與地方立法相輔相成、互為補充。限于文獻記載，清以前的地方立法已多不可考，只有清朝保留下來了以省為單位的地方立法——省例。凡涉及一省行政、民事、刑事、經(jīng)濟、文教、司法、風(fēng)俗者，為綜合性省例，如《江蘇省例》《福建省例》《治浙成規(guī)》等。凡屬于一省單一事項者，為專門性省例，如《直隸清訟章程》《豫省文闈供給章程》《山東交代章程》等。根據(jù)現(xiàn)有資料，清代省例之類的地方立法并未遍及全國，只有江蘇、廣東、福建、湖南、河南、直隸、四川、山東、山西、安徽、浙江、江西等省制定了省例或其他形式的地方法規(guī)。省例僅通行于一省，而且須奏請中央批準(zhǔn)，與中央立法相抵觸者無效。

張晉藩

制定適用于少數(shù)民族聚居地區(qū)的法律。中國從秦朝起便形成了統(tǒng)一的多民族國家。漢唐時期，朝廷為了調(diào)整邊疆民族關(guān)系便已進行了必要的民族立法，但史書記載語焉不詳。只有清朝保留了大量的民族立法，如《理藩院則例》《回疆則例》《西藏章程》《青海西寧番夷成例》以及苗疆立法等，覆蓋了新疆、西藏、青海、東北以及西南少數(shù)民族地區(qū)。民族立法的內(nèi)容繁簡不一，但總的說來不外乎行政、民事、刑事、經(jīng)濟、軍事、司法、宗教等方面，形成了比較完備的民族法律體系。特別值得提出的是，清朝民族立法采取“因俗而治”的原則，“修其教不易其俗，齊其政不易其宜，曠然更始而不驚，靡然向風(fēng)而自化”（李兆洛：《皇朝藩部要略》序），這項原則充分體現(xiàn)在各項民族立法的具體規(guī)定中，深受少數(shù)民族歡迎。民族立法是清朝立法體系中的一個部分，是多元一體法文化的具體成果。