國有企業員工持股計劃實施法律分析
——以新三板掛牌國有企業為例

□ 袁健 徐菲

中共十八屆三中全會以來，黨中央、國務院對于混合所有制改革多次作出了重要部署。2016年8月，隨著國務院國資委下發《關于國有控股混合所有制企業開展員工持股試點的意見》（以下簡稱“《試點意見》”），國有企業混合所有制改革再一次被提上日程，受到廣泛關注。面對國企員工持股計劃在全國范圍內試點工作的開展，作為新三板掛牌公司的國有企業又會面對怎樣的挑戰和困惑，又該如何借助此次混合所有制改革進一步提升在資本市場上的融資能力、適應能力呢？本文以新三板掛牌國有企業為例具體展開分析。

實施員工持股計劃的必要性

對于不斷深化國企改革、發展混合所有制經濟有積極影響。新三板掛牌國有企業實施員工持股計劃，是國有企業改革不斷深化的重要表現，對于優化公司資本結構、完善公司治理有著重要意義，代表著國企員工持股計劃已經初步進入實踐階段。

有利于優化公司資源配置、吸引人才。在如今知識時代，人才因素在企業發展中占據著越來越重要的地位。新三板掛牌國有企業實施員工持股計劃有利于企業留住對企業發展貢獻大的核心人才，人才對于企業的認同感、歸屬感對于企業的長遠發展十分重要。通過實施員工持股計劃，讓員工真正成為公司的股東、行使股東權利、與企業成長共進退，是一舉多得的措施。

新三板掛牌企業爭做國有企業員工持股計劃的試點單位，對于不斷完善員工持股法律法規具有重要的借鑒意義。國有企業員工持股計劃目前尚處于試點階段，新三板掛牌企業作為已經對接資本市場、公司管理機制較為完善、具有一定同行業市場競爭力的企業，是十分契合試點企業要求的。同時，新三板掛牌企業作為非上市公眾公司，有自己特殊的身份屬性，運行著全國中小企業股份轉讓系統專門的業務規則。因此，新三板掛牌國有企業實施員工持股計劃的實踐經驗不論是對于幾百家新三板掛牌的公司來講，還是對于國有企業來說，都具有十分重要的借鑒意義。

國企員工持股計劃法規與新三板業務規則對比分析

作為既是國有企業又是新三板掛牌公司的企業，在法律適用上既要達到國資委的監管要求，又必須遵守新三板市場規則，但是實踐中國資規定與新三板市場規則存在著以下許多不同乃至矛盾之處。

對持股平臺的要求不同。《試點意見》中第三條第六款明確規定“持股平臺不得從事除持股以外的任何經營活動”。而根據《非上市公眾公司監督管理辦法》（以下簡稱“《監督管理辦法》”）相關規定，為保障股權清晰、防范融資風險，單純以認購股份為目的而設立的公司法人、合伙企業等持股平臺，不具有實際經營業務的，不符合投資者適當性管理要求，不得參與非上市公眾公司的股份發行。上述部門規章的沖突表明，作為新三板掛牌國有企業而言，已經無法通過新設立員工持股平臺的方式參與公司的定向增發，這無疑在一定程度上大大降低了國有企業選擇持股方式的范圍，降低了靈活性。而又因為私募基金對合格投資者有明確要求，《監督管理辦法》對于參與定向增發的人數有上限要求，從而導致新三板掛牌國有企業對員工股權激勵方案在持股方式的選擇范圍上十分有限。

對持股對象的要求不同。《試點意見》第三條第一款規定“參與持股人員應為在關鍵崗位工作并對公司經營業績和持續發展有直接或較大影響的科研人員、經營管理人員和業務骨干，且與本公司簽訂了勞動合同。黨中央、國務院和地方黨委、政府及其部門、機構任命的國有企業領導人員不得持股。外部董事、監事(含職工代表監事)不參與員工持股。如直系親屬多人在同一企業時，只能一人持股。”而《管理辦法》第三十九條規定參與定向增發的特定對象是可以有監事的，且并沒有排除外部董事。也就是說新三板掛牌國有企業實施股權激勵，監事、外部董事是不能夠參與員工持股計劃的。

對持股數量的要求不同。《試點意見》第三條第四款持股比例要求“員工持股總量原則上不高于公司總股本的30%，單一員工持股比例原則上不高于公司總股本的1%”，即《試點意見》是在持股比例上對員工持股有明確要求。而《管理辦法》第三十九條規定，掛牌公司可以向特定對象發行股票，對于特定對象為公司董事、監事、高級管理人員、核心員工以及符合投資者適當性管理規定的合格投資者來說，合計不得超過35名。國資管理規定和新三板業務規則分別從持股比例及持股人數上做出了不同的限制要求。

對股權轉讓的限制不同?！对圏c意見》第四條第三款明確規定“實施員工持股，應設定不少于36個月的鎖定期……持股員工因辭職、調離、退休、死亡或被解雇等原因離開本公司的，應在12個月內將所持股份進行內部轉讓”。而新三板市場對于公司掛牌之后參與進來的員工持股的流轉并沒有限制性約定，而是更多地賦予了公司自主權，可以通過協議或者公司章程予以約定。

實施員工持股計劃建議

制定新三板企業員工持股的專門業務規則。新三板作為經國務院批準、依據《證券法》設立的全國性證券交易場所，應充分認可新三板作為獨立市場的地位。筆者認為，全國中小企業股份轉讓系統應該針對新三板掛牌企業的員工持股計劃制定專門的業務規則，建立符合新三板掛牌公司條件的規定。對于新三板掛牌國有企業，應充分認可新三板市場的獨立定位，在國有企業履行完國資監管部門以及上級集團的內部審核流程、嚴格完成審計評估工作后，是否可以在滿足一定前提條件（主要為保證國有資產交易合法合規，不造成國有資產流失）的情況下，就員工參與定向增發，特別是同時引進戰略投資者的情況下，采用非公開協議的方式進行增資，確定定向增發的價格以及投資主體，從而減少在產權交易中心公開征集投資者的環節。一是可以大量減少整個新三板掛牌國有企業的操作流程時間；二是更有利于新三板掛牌的國有企業的市場競爭活力，促進股權的流動性交易。

加強對新三板掛牌國有企業高管人員法規政策的培訓。國有企業實施員工激勵政策，出發點之一是改善國有企業的股權配置，提高國有企業的市場競爭力，但更為重要的是賦予員工治理企業的權利。然而在實踐中，很多國有企業，特別是省屬二級企業、三級企業對于國家出臺的有關混合所有制改革、國資監管甚至關于員工持股計劃的法規、政策了解不深，這就在一定程度上容易造成政策的下達與執行難度，造成員工對于股權激勵響應不積極、上級集團強行攤派的情形，既不能實現員工激勵的效果，也不能優化企業的股權結構。因此，新三板掛牌國有企業在實施員工股權激勵時，應建議項目律師、主辦券商以及上級集團領導應在充分解讀政策法規的同時，加強對企業高管人員以及符合員工持股條件的核心人員的培訓，使員工持股計劃的參與主體都能充分理解制度，充分行使自身的權利。

筆者認為，新三板掛牌國有企業實施員工股權激勵是勢在必行的，也是利大于弊的舉措。國有企業應當把握好目前的試點工作機遇，積極推進員工持股計劃，為后續國有企業放開員工持股計劃打下穩定的實踐根基，提出更加切實有效的改革意見。