我國上市公司非公允性關聯交易法律規制的淺析

朱全龍 賈怡佳

摘 要：關聯交易在世界各國的證券市場普遍存在，正當的關聯交易有助于減少成本，提高整體經濟效益；不正當的關聯交易則會損害上市公司、投資者和債權人的利益，甚至影響市場秩序。目前，非公允關聯交易主要指關聯交易的雙方主體在進行交易的過程中違反了誠實信用原則和公平公正原則，損害公司、其他投資者的利益的交易。如何規制不當關聯交易，避免上市公司控股股東、實際控制人或其他高管濫用控制權，使用非正當關聯交易損害公司、中小投資者以及債權人的利益，是本文研究的重點。

關鍵詞：上市公司；非公允性；關聯交易；法律規制

1 問題的提出

2018年12月15日，電廣傳媒公司子公司湖南有線集團將《愚公移山》布面油畫以2.088億元出售給湖南廣播電視臺，針對本次關聯交易，深交所對電廣傳媒發出關注函，要求電廣傳媒還需要對此次交易的必要性、與關聯方而非獨立市場第三方交易的原因進行補充說明；對《愚公移山》關聯交易定價的公允性予以補充說明等。①我國法律法規雖然從不同角度對關聯交易進行了具體的規定，這在一定程度上阻止了非公允關聯交易的頻繁發生，但是由于關聯交易的隱秘性和表現形式的多樣性，導致了對于關聯交易的規制無法做到面面俱到，對關聯交易的審核管理上仍舊存在一定的問題，本文所要討論的是對關聯交易的法律規制，是基于非公允關聯交易嚴重損害公司、中小股東、債權人合法利益的事實屢禁不止的情形，為了杜絕非公允關聯交易的發生，通過制定和修改我國關于關聯交易的相關法律法規，從而使得對關聯交易事前審批的控制變得更加嚴格，以及發生非公允關聯交易之后對受害方更加及時的實施救濟。

2 我國上市公司非公允性關聯交易的立法現狀及存在的問題

2.1 我國《公司法》中對非公允性關聯交易的規制

1）我國《公司法》第124條在第16條“關聯擔保股東表決權排除制度”的基礎上，進一步完善了股東表決權排除制度，其規定：“上市公司董事與董事會會議中涉及的企業存在關聯關系的，無權對該項決議行使表決權，也無權代理其他董事行使表決權?！毙绿砑拥牡?24條很大程度地擴大了股東表決權排除的適用范圍，充實了用事前防范的角度對非公允關聯交易的法律規制。

2）《公司法》第151條規定了股東派生訴訟制度。股東派生訴訟，又稱股東代表訴訟，是指在當他人損害公司利益時，特別是公司的控股股東、“董、監、高”對公司利益侵害時，公司又怠于通過訴訟方式追究侵權人的責任，此時符合起訴條件的股東得以自己名義追究侵權人的責任，為公司利益提起訴訟，追究其法律責任。在維護股東自身利益以及維護公司整體利益方面，股東派生訴訟制度發揮著重要作用，該制度不僅從實體規范的角度對非公允關聯交易予以完善，更提供了程序上的救濟措施。

2.2 我國《證券法》中對非公允性關聯交易的規制

1）我國《證券法》第66條規定了上市公司較為詳細的信息披露義務，其中就包括對公司“董、監、高”人員情況的介紹和持股狀況的披露。緊接著，第67條規定了上市公司有義務對那些有可能對上市公司股票價格產生影響的重大事件進行披露。

2）保薦制度對公司內部治理的完善、良好的運營能力，督促董事、監事、高級管理人員全面理解上市的有關法律法規以及敦促中介機構履行勤勉義務，進而對防止非公允關聯交易的發生起到積極作用。

2.3 我國上市公司非公允性關聯交易存在的問題

通過筆者上述論述分析，可以發現我國對“上市公司非公允關聯交易”這一復雜、龐大問題上的法律治理仍有較多不足，主要有：

1）法律層次級別比較低。我國當前對不公平關聯交易的法律規制中，只有《公司法》和《證券法》這兩部部門法，對不公平關聯交易的法律規制更多依賴于《會計準則》和滬、深交易所的《上市規則指引》，層級較低的法律規范難以引起規制對象的足夠重視，違法成本低、缺乏威懾力的特質，從而“助長”了這種上市公司與關聯方的不公平關聯交易。

2）相關立法隨意性問題嚴重。不論是在公司法領域、證券法領域，還是在會計法以及稅法領域，不同領域立法隨意性大的現象普遍存在。

3 完善我國上市公司非公允性關聯交易法律規制的建議

3.1 提高法律位階、解決立法隨意性大的問題

法律的完善不會是一蹴而就，針對我國非公允關聯交易的法律規范體系中，上升到狹義“法律”層面的僅有《公司法》和《證券法》的現狀，建議對《公司法》和《證券法》中關于非公允關聯交易缺少直接規定的方面進行合理的擴充，如通過立法修改，司法解釋將實踐中應用較廣較多的《會計準則》和滬、深交易所《上市規則指引》中非公允關聯交易的規則轉化為效力更高的法律規范。

3.2 完善非公允關聯交易的具體法律制度

完善信息披露制度。首先，要明確關聯交易信息披露的主體，關于披露主體的范圍，經常容易被忽略是對關聯交易進行批準的行政機關，這些行政機關也要負有披露義務。加強獨立董事職權的實施。獨立董事制度的有效發揮，離不開獨立董事“獨立性”的加強。②我國獨立董事的產生依賴于股東提名，股東干預過多，勢必影響獨立董事職權的發揮。而為完善獨立董事更好行使職權，我國《上市公司治理準則》第52條規定：“根據上市公司股東大會決議，董事會可以設立審計、提名、薪酬與考核等專門委員會。獨立董事應占專門委員會成員的多數并負責召集工作，其審計委員會中至少有一名獨立董事是會計專業人士?！笨梢钥闯?，董事會通過下設專門委員會，尤其是下設的審計和薪酬委員會，能夠使獨立董事獨立表達意志、獨立行使職權，更加完善了獨立董事職權的行使。③

4 結語

筆者粗淺地認為我國規制上市公司關聯交易的立法已經形成法律法規、規范性文件、自律規則并立的大致的治理框架，只是暫時還沒有形成以基本法為主線，以部門規章、規范性文件等為支線的系統的治理體系。但是近些年在關聯交易立法領域相繼引入的公司法人人格否認制度、股東大會批準制度、獨立董事制度、關聯董事表決權回避制度等，在原則上加強了對關聯交易的管控；證監會和上海、深圳兩個交易所也從關聯交易信息披露等方面不斷增進著對關聯交易行為的監督，使不正當關聯交易得到了不錯的治理效果。但是，不可否認的是上述制度在具體實踐中的可操作性仍有待提高，筆者建議在明確關聯人、關聯交易等概念的基礎上，針對我國上市公司普遍存在的國有股絕對控股、中小股東持股分散且流動性強等特點，借鑒國外先進的立法經驗，更全面的規制非正當關聯交易，以期維護上市公司和中小股東的利益以及證券市場的有序運行。

注釋

①參見：新浪財經《2億元賣徐悲鴻畫被關注 電廣傳媒能否逃過被ST？》https：//finance.sina.com.cn/roll/2018-12-19/doc-ihqhqcir8091394.shtml.最后訪問時間：2018年12月18日。

②孫伯輯：《完善我國獨立董事制度再思考》，《人民論壇》，2011年第6期。

③周友蘇：《上市公司法律規制論》，商務印書館2006年版，第107頁。

參考文獻

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