商業銀行貸款展期業務法律問題簡析

摘 要 商業銀行為緩解企業融資壓力，也為了防止銀行出現逾期貸款、降低不良率，對流動性暫時緊張的融資人的貸款予以展期。商業銀行辦理貸款展期業務過程中因部分經辦人員業務不熟練，對展期的申請時點、展期期限及展期文件簽訂（包括擔保人內部決議）、資料收集、擔保物權變更登記等事項出現一些操作差錯，一方面使商業銀行面臨合規風險，另一方面使貸款展期業務面臨法律風險。筆者結合業務實踐，針對商業銀行貸款展期業務中遇到的若干問題，作一整體梳理和論述。

關鍵詞 貸款展期 擔保 決議

作者簡介：李光，國浩律師（鄭州）事務所，研究方向：法律碩士。

中圖分類號：D922.28 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻標識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.07.276

商業銀行作為資金融通機構在當前國內經濟形勢下不良貸款率有所上升，而有些融資企業僅是暫時性流動性困難，所以貸款展期就成為商業銀行和借款人一致的選擇，但實踐中因各種主客觀原因，商業銀行辦理貸款展期業務時對監管規定和法律規定理解和執行不同，不僅造成了業務辦理的違規，還存在擔保無效等重大法律風險。筆者在律師執業過程中，經常接到商業銀行客戶有關貸款展期的合規和法律問題咨詢，本文著重分析了貸款展期需要特別注意的問題。

一、貸款展期的含義

根據《最高人民法院關于展期貸款超過原貸款期限的效力問題的答復》（法函（2000）12號），貸款展期實質上是對原貸款合同期限的變更，不是對貸款余額、利率的調整，債權人、債務人及債權性質也未發生改變。同時，根據《貸款通則》（中國人民銀行令（1996年2號））第十二條的規定，借款人應當在貸款到期日之前，向貸款人申請貸款展期，借款人未申請展期或申請展期未得到批準，其貸款從到期日次日起，轉入逾期貸款帳戶。雖然前述文件未規定商業銀行審批期限，但為防止出現逾期貸款，商業銀行往往會在貸款到期日前做出同意展期的決定并完成與借款人等相關當事人的合同簽署等事宜。

二、展期期限

貸款展期期限除國家另有規定外，按照《貸款通則》的規定，短期貸款展期期限累計不得超過原貸款期限;中期貸款展期期限累計不得超過原貸款期限的一半;長期貸款展期期限累計不得超過3年。在展期期限限制內，貸款可以多次展期。如展期期限累計達到期限限制且展期到期后借款人未還款的，該筆貸款應轉入逾期貸款賬戶，商業銀行應當及時發出催收通知文件而不應再次展期。

三、擔保人關于展期貸款的擔保責任

（一）貸款展期是否需要擔保人同意

首先是合規問題，根據《貸款通則》第十二條的規定，“申請保證貸款、抵押貸款、質押貸款展期的，還應當由保證人、抵押人、出質人出具同意的書面證明。已有約定的，按照約定執行”。從前述規定可以看出，貸款存在擔保的，貸款展期應當取得擔保人的書面同意，書面同意方式包括簽訂合同或單方出具確認文件。如果原擔保合同內有關于擔保人事先同意貸款展期、無需擔保人簽訂書面文件等類似約定，商業銀行辦理貸款展期未取得擔保人同意展期的書面文件并不會面臨合規問題，否則，商業銀行辦理貸款展期未取得擔保人書面同意文件可能面臨監管處罰。

（二）擔保人不同意展期對擔保效力的影響

1.保證人未簽訂同意展期的證明文件

《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》（法釋〔2000〕44號）（以下簡稱《擔保法司法解釋》）第三十條規定，在保證期間內，債權人與債務人協商變更主合同內容未經保證人書面同意，如果加重保證人責任的，保證人對加重部分不再承擔保證責任。貸款展期是否加重了保證人責任有不同理解，筆者認為，貸款展期雖然沒有增加貸款本金、提高利率，但由于貸款期限延長，借款人支付的利息數額增加，導致債權總金額增加，實質上加重了保證人的責任。因此，貸款展期未經保證人同意，保證人對新增利息部分不應承擔保證責任，但應當在原保證范圍內承擔保證責任。另外，保證人期間利益同樣屬于應當合法保護的利益，貸款展期將導致保證期間截止日順延，筆者認為，這同樣加重了保證人的責任。為保護保證人期間利益，根據《擔保法司法解釋》第三十條的規定，貸款展期未經保證人同意，保證期間為原合同約定的或者法律規定的期間。

有些保證合同會約定保證人簽訂本合同視同對貸款展期的書面同意、保證人對展期后的債務承擔保證責任，筆者認為，如有此約定或類似約定，保證人既然事先同意貸款展期后繼續承擔保證責任，商業銀行辦理貸款展期業務時即使未與保證人簽訂書面確認文件，保證人不僅應在原保證范圍內承擔責任，還應對新增利息承擔保證責任，同時保證期間截止日相應順延。但需要注意的是，商業銀行在整個貸款業務中處于強勢地位，其和保證人簽訂的保證合同一般是銀行制式合同，根據《合同法》第三十九條的規定，商業銀行應當采取合理的方式提請保證人注意免除或者限制其責任的條款，按照保證人的要求，對該條款予以說明。且《合同法》第四十條規定，“提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。”筆者建議，為降低前述格式條款被認定為無效的風險，即使保證合同中有關于保證人同意對展期后的貸款提供保證的約定，也應取得保證人同意為展期貸款提供保證的書面證明文件，且商業銀行在擬定保證合同時應當采用足以引起保證人注意的文字、符號、字體等特別標識提請保證人注意有關保證人事先同意對展期貸款繼續提供保證的條款。

2.抵押人、出質人未簽訂同意展期的證明文件

抵押人、出質人未簽訂同意展期的證明文件，且抵押合同、質押合同未明確約定抵押人、出質人簽訂抵押合同、質押合同視同對貸款展期的書面同意、抵押人和出質人對展期后的債務承擔擔保責任，則抵押人、出質人對貸款展期新增利息不承擔擔保責任，但對原債務仍應承擔擔保責任。如果抵押合同、質押合同明確約定簽訂本合同視同對貸款展期的書面同意、抵押人和出質人對展期后的債務承擔擔保責任或有類似約定，筆者認為，即使抵押人、出質人未簽訂同意展期的證明文件，抵押人、出質人仍應對展期后新增利息承擔擔保責任。當然，抵押合同、質押合同往往是商業銀行提供的制式合同，前述格式條款如未采用足以引起擔保人注意的文字、符號、字體等特別標識、未按照擔保人要求予以說明可能被認定為無效。

（三）擔保人簽訂同意展期的證明文件但未出具內部有權機構決議

擔保合同中明確約定簽訂本合同視同擔保人對貸款展期的書面同意、擔保人對展期后的債務承擔擔保責任或有類似約定，擔保人簽訂同意展期的證明文件但未出具內部有權機構決議，只要簽訂擔保合同時擔保人已出具合法有效的內部有權機構同意擔保的決議，擔保人除應當對原債務承擔擔保責任外，還應當對貸款展期后新增利息承擔擔保責任。當然，前述格式條款應當采用足以引起擔保人注意的文字、符號、字體等特別標識并按照擔保人要求予以說明。

擔保人簽訂同意展期的證明文件，自愿為展期后的貸款債權提供擔保，但未按照《公司法》第十六條的規定提供有效內部有權機構決議，擔保范圍是否包括貸款展期后新增利息在司法實踐中存在爭議。一種觀點認為《公司法》第十六條屬于效力性強制性規定，公司違反該規定未按照公司章程規定出具有權機構決議，其簽訂的擔保合同或同意為貸款展期后的債務提供擔保的書面證明文件應當根據《合同法》第五十二條（五）的規定被認定為無效。一種觀點認為，《公司法》第十六條立法本意在于限制公司主體行為，防止公司的股東和實際控制人或者高級管理人員損害公司、小股東和公司其他債權人的利益，本質屬于公司內部控制制度，僅是管理型強制性規定，不能以此約束交易相對人，因此，不能僅以公司對外擔保未經內部有權機構決議而認定擔保無效。還有觀點認為，公司法定代表人或其他代理人代表公司簽訂擔保合同本質屬于代理關系，《公司法》第十六條的規定實質上構成了對法定代表人或其他代理人代理權限的限制，按照《民法總則》第一百七十一條第一款“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后，仍然實施代理行為，未經被代理人追認的，對被代理人不發生效力”以及《合同法》第五十條的“法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效”的規定，相對人明知公司未經內部有權機構決議提供擔保、簽訂擔保合同且公司內部有權機構未追認，擔保合同無效（見云南省高級人民法院“云南世晟農業科技有限公司、中國工商銀行股份有限公司祥云支行金融借款合同糾紛二審民事判決書”（案號（2018）云民終1119號））。

（四）貸款展期抵押權變更登記

基于“物權公示”原則，以不動產設立抵押應當辦理抵押登記，抵押權自抵押登記時設立，辦理抵押登記時需要向登記機關提交借款合同、抵押合同原件并由登記機關留存。實踐中，因部分抵押登記機關不接受以貸款展期為由申請抵押權變更登記，導致商業銀行辦理貸款展期業務無法同時辦理抵押權變更登記。貸款展期未同時辦理抵押權變更登記并不影響抵押權，但新增利息部分是否屬于擔保范圍實踐中有不同認識。一種觀點認為，依據《物權法》第六條、第九條的規定，不動產物權變更應當依法登記，自登記產生效力?！恫粍赢a登記暫行條例實施細則》（國土資源部令第63號）第六十八條亦明確規定，債務履行期限發生變更的，當事人應當申請抵押權變更登記。因此，貸款展期后主債務履行期限發生了變更，未經抵押權變更登記，登記機關登記和留存的借款合同和抵押合同公示的債務履行期限仍是原債務履行期限，貸款展期后新增利息部分不應當屬于抵押擔保范圍。另一種觀點認為，貸款展期僅是債務履行期限的變更，抵押權權屬內容并未發生實質性變化，且根據《擔保法司法解釋》第十二條的規定，抵押登記的擔保期間對擔保物權的存續不具有法律約束力，因此，貸款展期無需辦理抵押變更登記，抵押物擔保范圍包括貸款展期后新增利息部分。

筆者認為，如果抵押合同提及擔保的主合同時強調主合同包括借款合同及展期合同，視同對主合同、展期合同同時做了抵押登記，抵押人簽訂同意貸款展期、繼續對展期后的債務提供擔保的證明文件，即使未就展期事項辦理抵押變更登記，抵押擔保范圍包括展期后的新增貸款利息;如果抵押合同未有前述約定，又未就展期事項辦理抵押權變更登記，此時抵押擔保范圍若包括新增貸款利息對抵押人其他債權人不公平。筆者建議，商業銀行貸款展期應當積極辦理抵押變更登記，以防范法律風險。

四、結論

盡管在滿足法律規定和合同約定的前提下，貸款展期時即使未取得擔保人書面同意展期的證明文件、合法有效的公司內部有權機構同意貸款展期的決議或未就展期事項辦理抵押權變更登記，并不必然導致擔保人對貸款展期后新增利息免除擔保責任，但商業銀行辦理貸款展期業務不僅涉及到展期貸款有關擔保的法律效力，還涉及到銀行業務合規性，因此，筆者建議，商業銀行應當嚴格按照《貸款通則》及相關監管規定的要求審批貸款展期業務，要求借款人、擔保人出具內部有權機構同意對展期貸款提供擔保的合法有效決議，與借款人、擔保人簽訂書面展期文件，按照法律規定辦理抵押權變更登記。