建筑工程非法轉(zhuǎn)包與違法分包合同無效的認(rèn)定研究

王安田

摘 要：隨著經(jīng)濟的迅速發(fā)展和科技的不斷提高。在如今市場環(huán)境下，國家即使對建筑行業(yè)提出了明確的規(guī)定，可是仍然會出現(xiàn)相應(yīng)的違法分包以及違法轉(zhuǎn)包的情況，也正是因為這情況的出現(xiàn)，嚴(yán)重的影響了整個建筑行業(yè)的持續(xù)發(fā)展以及前進的步伐，因此筆者將針對建筑工程非法轉(zhuǎn)包與違法分包合同無效的認(rèn)定進行深入的分析和研究。

關(guān)鍵詞：建筑工程;非法轉(zhuǎn)包;違法轉(zhuǎn)包;合同;無效認(rèn)定

現(xiàn)如今的發(fā)展過程中，建筑行業(yè)已經(jīng)成為了國民經(jīng)濟中重要的構(gòu)成部分，因此無論是房地產(chǎn)還是其他的工程項目質(zhì)量都引起了眾人的廣泛關(guān)注。而且現(xiàn)在普遍存在的現(xiàn)象就是各個地方都有樓房歪倒的現(xiàn)象出現(xiàn)，因此可以明顯的看出有的投資商將所有重點都放在了利益上，而忽略了整體工程質(zhì)量問題。另外在法律上也是存在著一系列的問題，像是建筑工程非法轉(zhuǎn)包與違法分包合同無效的問題，因此筆者將針對這類問題進行簡要分析，為以后建筑工程順利發(fā)展奠定堅實的基礎(chǔ)[1]。

一、非法轉(zhuǎn)包和違法轉(zhuǎn)包的原因

（一）受到利益因素的影響

隨著社會的不斷進步和經(jīng)濟的迅速發(fā)展，如今在各大行業(yè)中成為唯一在乎的就是利益，并且每個企業(yè)在追求利益的過程中都是比較盲目的，以至于明知道自身沒有足夠的能力去獲取最大的利益卻仍然采取其他途徑去嘗試，但是往往這種途徑是不被法律允許的。在建筑行業(yè)中經(jīng)常出現(xiàn)的違法分包以及非法轉(zhuǎn)包都是違法的行為。因此在建筑的施工企業(yè)里如果既想獲得較大的利益但是自身能力又欠缺，那么采取的方式只能是非法轉(zhuǎn)包和違法分包兩種[2]。

（二）參與者缺乏一定的信用度

其實在建筑行業(yè)中所應(yīng)用的信用體系是有所欠缺的，另外對于一些信用比較低的企業(yè)來說，不能及時的將其行為進行有效的曝光以及予以懲罰。非法轉(zhuǎn)包和違法分包的體現(xiàn)就是承包商以及發(fā)包人缺乏一定的誠信，一心只想獲取利益卻不注重誠信的重要性，像是這種現(xiàn)象即使不是非常的普遍，可是也是層出不窮。

（三）缺乏良好的市場競爭方式

在建筑市場中缺乏完整的市場經(jīng)濟制度，而且隨著經(jīng)濟迅速發(fā)展，市場競爭也是越演越烈，導(dǎo)致各種腐敗的現(xiàn)象屢屢出現(xiàn)，像是行賄、權(quán)色交易等。而且如今現(xiàn)如今市場中早就不是以實力以及信譽說話了，而走關(guān)系以及搞賄賂卻盛行了起來。這是目前建筑市場中主要呈現(xiàn)的現(xiàn)象，所以想要從根本上解決此問題，那么必須要對其競爭方式進行規(guī)范，使其實力成為市場活動中的主導(dǎo)[3]。

二、合同無效的狀況

國家所頒布的合同法中明確表明了合同無效的情況有如下幾方面：（1）雙方交易中其中一方存在欺詐、脅迫手段所建立的合同，在一定程度上明顯的損害到了國家的利益;（2）串通他人，對國家、集體以及其他第三方的人造成嚴(yán)重?fù)p害的利益合同;（3）通過應(yīng)用合法的方式將非法目的進行強行的掩蓋;（4）對社會的公共利益造成一定的傷害的合同;（5）違反法律法規(guī)的強制性合同。這些所造成的結(jié)果對已簽訂的合同不產(chǎn)生任何的效力。

另外在最高人民法院中所頒布的《解釋》規(guī)定的合同中表明無效合同的情況如下：（1）沒有一定資質(zhì)的施工人企業(yè)急用資質(zhì)較高企業(yè)的名義進行有效的施工;（2）整個建設(shè)工程必須要進行相應(yīng)的招標(biāo)，只要出現(xiàn)未招標(biāo)或者中標(biāo)的情況，那么都是無效的;（3）對于承包商并沒有獲得相對較高資質(zhì)等級;（4）假如承包人出現(xiàn)非法轉(zhuǎn)包以及違法分包的情況，那么此項合同也是無效的。

三、非法轉(zhuǎn)包和違法分包合同無效的認(rèn)定

（一）非法轉(zhuǎn)包的合同效力認(rèn)定

所謂的轉(zhuǎn)包是發(fā)生在承包商包工程之后，同時又將其轉(zhuǎn)讓給了第三方，然而轉(zhuǎn)讓人又再次的退出這場交易，同時使受讓人和承包合同的當(dāng)事人構(gòu)成一種交易關(guān)系的行為。在我國的《合同法》中明確的規(guī)定了禁止轉(zhuǎn)包。而轉(zhuǎn)包主要就是將所有建設(shè)工程進行轉(zhuǎn)讓或者是將整個工程進行肢解，之后在按照分包的名義一一的去分給別的單位，但是這兩種行為均屬于違法的行為。因此能夠明顯的看出所簽訂的非法轉(zhuǎn)包合同也是無效的。

（二）違法分包合同無效認(rèn)定

違法分包需要滿足如下幾方面的條件：（1）將總承包單位建設(shè)工程中的分包分給不具有高資質(zhì)的單位;（2）在相應(yīng)的建設(shè)工程合同中并沒有相應(yīng)的約定以及相關(guān)單位的認(rèn)可，同時承包單位將其承包的工作安排給了其他的單位;（3）建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的分工也由施工承包商給了其他的單位;（4）分包的單位會再次對建設(shè)工程進行相應(yīng)的分包處理。當(dāng)滿足任意一個條件都構(gòu)成了違法，同時所簽訂的合同也是無效的。

四、認(rèn)定合同無效的不利后果

根據(jù)如今的現(xiàn)行法律中表示，非法轉(zhuǎn)包和違法分包的法律規(guī)定具有一定的強制性，因此認(rèn)定其合同無效。可是當(dāng)合同被認(rèn)定無效的時候是存在著一定的違法目的的，對于誠實守法的一方來說利益是嚴(yán)重受損的。而且由于合同是無效的，那么在整個合約中的條款也是不被認(rèn)可的，也是屬于無效的，自然也不會對雙方產(chǎn)生任何的約束情況。而且假如誠信的一方不能對自己的損失進行相應(yīng)的舉證，那么在整個實踐的過程中只需要參考相應(yīng)的貸款利率進行有效的賠償就可以，可是這也就嚴(yán)重的損害了誠信一方的最大利益。因此，在實踐的過程中會出現(xiàn)許多的類似這種惡意的合同無效的現(xiàn)象，從而在一定程度上明顯的延緩了工程款的支付時間，同時也使供應(yīng)商的貨款以及施工人員的工資被拖欠。

五、結(jié)束語

總而言之，隨著社會的不斷進步和科技的不斷發(fā)展，目前的建筑工程行業(yè)發(fā)展也是越演越烈，而且在建筑工程中最為常見的非法轉(zhuǎn)包以及違法分包合同無效認(rèn)定問題也是越來越普遍，但是通過筆者的詳細(xì)分析，希望為以后建筑行業(yè)的健康發(fā)展提供有益的參考。

參考文獻

[1]韓瑞澤.淺析施工合同無效的法律后果[J].職工法律天地：下，2017（11）：183-183.

[2]劉衛(wèi)慶.工程轉(zhuǎn)包或違法分包的后果分析[J].中國高新技術(shù)企業(yè)，2017（7）：260-262.

[3]張仁藏，王鳳.實際施工人對發(fā)包人訴權(quán)問題探討——《司法解釋》第26條第2款再思考[J].時代法學(xué)，2017，15（5）：89-96.

（作者單位：山東海鯤律師事務(wù)所）