從未成年被害人角度談未成年人性侵犯罪

張晶晶 錢嘉晨

摘 ?要：性犯罪作為最古老的犯罪之一，幾乎和刑法的歷史一樣長。由于生理、心理和社會角色的特殊性，未成年人的身體和心理尚處于發育階段，其對于人和事物的認知、分析、辨別能力、自我保護能力與防御能力明顯欠缺，是絕對的弱勢群體。2013年10月最高人民法院、最高人民檢察院等四部門聯合出臺了《關于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》（以下簡稱《意見》），為實務中辦理相關案件提供了有效指導，但是未成年加害人以及未成年被害人保護的平衡問題所引發的對未成年被害人保護的不足仍值得我們探究。本文主要從未成年被害人角度研究我國未成年人性侵案件，針對我國對未成年被害人保護不足的問題提出意見。

關鍵詞：性侵害;未成年加害人;未成年被害人

一、研究背景和目的

（一）我國未成年人性侵犯罪頻發

近年來，新聞媒體對未成年人涉嫌犯罪案件的報道在逐漸增多，社會公眾對未成年人成長的重視不斷加深以及法律意識的不斷提升促進了人們對于未成年人性侵事件的關注。中國少年兒童文化藝術基金會女童保護基金（以下簡稱“女童保護”）和北京眾一基金會聯合于2019年3月發布了——《“女童保護”2018年性侵兒童案例統計及兒童防性侵教育調查報告》。[1]報告顯示，2018年全年媒體公開報道的性侵兒童（18歲以下）案例317起，受害兒童超過750人（表述為多人受害但未寫明具體人數的，按3人計算）。以上數據表明，未成年人性侵害犯罪是我們加強對未成年人保護無法回避的問題，也是必須加以重視并采取措施的問題。

（二）《意見》對實務中一些問題提出指導

《意見》所稱性侵害未成年人犯罪，包括刑法規定的針對未成年人實施的強奸罪，強制猥褻、侮辱罪，組織賣淫罪，強迫賣淫罪，引誘、容留、介紹賣淫罪，引誘幼女賣淫罪等。雖然《意見》對辦理性侵害未成年人犯罪案件提供了較為全面的指導，但是《意見》中的“雙向保護”原則[2]關于未成年加害人與未成年被害人的平衡保護問題仍值得探討。第27條中[3]如何認定未成年人性侵犯罪的情節輕重，立法層面對未成年被害人后續保障的缺失，以及對未成年加害人教育、懲戒力度的不足仍是目前法律亟待解決的問題。

（三）項目研究目的

我們將從加強對未成年被害人身心健康的保護與發展的角度出發，針對目前立法層面對未成年被害人保護力度不完善的問題，展開對《意見》的簡要分析。同時從未成年性侵加害人與被害人兩個角度探討《意見》對未成年人保護需要改進的方面，健全保護未成年人、預防未成年人犯罪體系建設，改善相關法律理論與具體實踐之間的空白，呼吁重視未成年人之間的性侵犯罪等政策建議。

二、我國未成年人性侵犯罪特點與立法缺陷

（一）性侵未成年人犯罪的危害

1.性侵行為是對被害人性自主權、人格尊嚴權以及生命健康權的嚴重威脅。

性自主權是自然人享有的，任何第三人不得違反其意志與之進行性行為的權利。憲法和刑法確認了我們身為自然人，不被侵犯、不可剝奪、不會消滅的性自主權，從而使原本基于自然法而獲得正當性的性權利具有了現實的法律基礎。暴力和強迫不應該作為性行為的代名詞，違背被害人意志的性侵行為無疑是對被害人性自主權利的侵犯。

21世紀的我們是生活在陽光下的人，人格尊嚴權作為人格權的核心，是在社會變革中逐漸引起重視的自我權利，也是我們安生立命的基本權利。強迫使未成年人不具有自我身體掌控能力的性行為，是對被害人自我意識和自我尊嚴的嚴重打擊，往往會對被害人精神產生不可磨滅的損傷。無論被害人是否運用法律武器保護自身權利，家庭生活成員、親朋好友或者司法人員的詢問，都不可避免的會對未成年被害人的人格尊嚴和精神狀況造成“二次傷害”。

實證證明，被性侵害的未成年人在遭受侵害后，70%的被害人生活受到嚴重影響，60.5%的受害人出現失眠、噩夢等癥狀，58%的沾染疾病或者精神紊亂，21%的受害未成年人有自殺傾向，18%的受害人無法正常的工作或者上學。[4]

2.不處罰或者從輕、減輕處罰或許不是處理未成年人犯罪的最好結果。

不管是理論上還是實踐中，基于未成年人身心尚未完全發育仍具有可塑性的考量，對未成年人犯罪，我們一直秉承著“教育為主，懲罰為輔”的原則，從輕、減輕處罰。《意見》第27條更是重申了法實踐中針對未成年人性侵案件，可適用第27條不立案或者不處罰。但是矛盾之處就在于性侵犯罪往往具有隱蔽性，基于“用證據說話”的司法程序和實踐中證據確認的法律事實的缺少，加之法律對未成年加害人的保護政策，最終司法機關對未成年加害人的教育力度小之又小，懲罰措施更是不用再提。

在這種背景下，未成年加害人在涉嫌犯罪之后，往往可以逃脫懲罰，即使懲罰也比較輕微，僅涉及民事賠償或者批評教育。這對于價值觀正在形成、追求刺激的未成年人來說，往往就是再次作案的“導火線”和有力“引誘”，未成年加害人再犯率的提高，作案特點和作案手段的不斷提高，造成的危害殃及更多人，最后的結果就是原可以經過教育和處罰改正態度，反思錯誤的未成年人釀成大錯，難逃法律的懲罰。可見不處罰，從輕、減輕處罰在有些情況下，不是教導未成年人更好成長成才的良策反而是刺向未成年人成長之路的利刃。

3.性侵犯罪，傷害的不是一個人，而是兩個家庭。

在中國人的觀念里，犯罪就是罪大惡極，與“犯罪”一詞沾點邊，就彷佛會被歧視、被排擠。未成年人涉嫌犯罪，讓自己的父母本該在閑話家常提及各家孩子的成績如何、性格如何的時候，只能三緘其口沉默不語，涉嫌犯罪的民事賠償或多或少都給家庭生活帶來了經濟負擔，自己的孩子涉嫌性侵犯罪也是一種對父母的精神折磨。在生活與精神壓力的雙重打擊下，生活質量、家庭關系、鄰里關系都在經受著考驗。如果加害人的家庭選擇的是嚴加管教，要么孩子棄惡從善，認識到自己的錯誤;要么就是激烈反抗，父母與孩子兵戎相見，爭吵、打罵和淡漠使孩子更加脫離原本應該走的軌道。如果加害人的家庭選擇的是縱容溺愛，無可避免的，未成年加害人再次作案的可能性提高，最終的結果也不會美好。

而未成年被害人及其家庭，就是更深一層次的苦難。中國人傳統思想中“談性色變”的保守性觀念所引發的許多問題里，對被強奸者的忽略、不屑乃至幸災樂禍的心理是最為荼毒人心的。“穿這么少活該被強奸”、“被強奸一定是生活很放蕩”、“打扮這么漂亮不就是想被強奸嗎”……被害人在遭受性侵之后，得到的可能不只是同情，還有議論紛紛。對孩子的擔憂、焦慮、在被詢問過程中不斷的間接傷害，都讓被害人的父母更加痛苦。在案發之后，未成年被害人的家庭上空就漂浮著一朵烏云，只有得到他們認為的公正解決，才會迎來放晴的一天。如果案件處理結果是加害人沒有得到應有的懲罰，那么被害者家庭就可能陷入一種長久的尋求加害人真正得到懲罰的道路，更有甚者，可能會采取法律之外的手段等造成無法挽回的后果。

4.個人和家庭是社會的縮影，處理不好個別問題，就治理不好整個社會。

性侵案件若處理不好，對被害人、加害人、雙方家庭都是一種危害。同樣，此類案件如果不得到妥善處理，對社會也是一種潛在危險。加害人因為案件沒有及時進入司法程序，或者懲罰較輕而再次持續作案，致使更多未成年人身陷險境。司法實踐中，許多案件都是加害人作案持續時間長或者多次作案才得以進入司法程序，這造成了許多被害人在遭遇性侵犯之后，只能忍氣吞聲或者報案也沒有什么保護力度。被害人及其家庭，因為性侵犯罪造成了長久的傷痛，心理造成無法痊愈的陰影，影響其今后的生活發展。如果案件處理結果是加害人沒有得到應有的懲罰，那么被害者家庭就可能陷入一種長久的尋求加害人真正得到懲罰的道路，更有甚者，可能會采取法律之外的手段等造成無法挽回的后果，給社會造成不利影響。

關于被害人與加害人的平衡保護問題沒有法律法規加以確定，案件的審理程序、證據收集過程、加害人的社會危害性評估、被害人案發后的心理治療工作、損害賠償問題等沒有正當程序保障等問題依然存在。如果立法空白沒有落到實處，使實踐中針對未成年人性侵案件的處理可以有法可依，有法必依，執法必嚴，違法必究，那么是不能辦好未成年人性侵犯罪案件的。

三、我國性侵未成年人犯罪的立法現狀

（一）我國性侵未成年人犯罪的現狀

1.多發于校園

隨著我國義務教育的普及、人們受教育程度的提高，未成年人在18歲以下的年紀絕大多數處于校園教育時期。學校人流量大，人數眾多，往往成為性侵事件的主要發生地。據“女童保護”組織的報告統計，317起案例有204起明確表述了作案場所。204起案件中，發生在學校（含培訓機構、托管中心）的72起，占比35.39%[5]如2011年山西省侯馬市職業中專學校女生被同校四名男生性侵害，并被錄下視頻事件。

2.多為熟人作案

未成年人的社交多限于學校，其日常生活相處的多為未成年人，通過戀愛、交友、遠親近鄰等關系互相認識，未成年加害人借助熟人身份、被害人防范意識低的便利，更容易誘哄未成年被害人作案。2019年3月大連沙河口區13歲男孩強奸并殺害10歲女孩案件中，加害人與被害人雙方便是同一小區互相認識，加害人在被害人放學路上將其哄騙至家中猥褻并殺害。“女童保護”發現，2018年317起案例中，熟人作案210起，占比66.25%;陌生人作案87起，占比27.44%;沒有表明關系的有20起，占比6.31%，熟人作案比例高，從“女童保護”組織近幾年發布的報告來看，熟人作案的比例一直居高，最高比例達87.87%（2014）。

3.大多報案不及時導致證據短缺

未成年人性教育以及自我保護教育的缺失，導致被害人在遭遇猥褻、強奸等性侵犯行為時，往往不知如何是好，加之心理的崩潰、害怕，身體不適等原因，被害人第一時間不會選擇報案，、這導致實踐中被害人報案之后，主要證據缺失不能證明案件情節輕重或者沒有證據不能證明案件事實。

4.對未成年被害人的傷害較大

未成年人性侵案件中，未成年加害人因為種種原因對其處罰力度較小，其受到的傷害往往只是批評教育或者數額不算大的民事賠償問題。但是對于被害人而言，其生理遭受著猥褻或者強制性行為之后的不適，甚至可能產生輕傷、懷孕、感染疾病等后續問題;心理被屈辱、恐懼支配，對人格尊嚴和性自主權的侵犯是永久性的創傷。因此，從實踐中看來，性侵案件對加害人的傷害要遠小于被害人。

（二）我國性侵未成年人犯罪的立法現狀

1.詢問過程的不規范

雖然《意見》規定了對被害人的詢問要注意避免“二次傷害”的原則，但是規定的不完備，公安機關、檢察院、法院工作之間的脫節，以及詢問過程不規范的后果未明確這些問題導致實踐中詢問被害人時語氣、用詞、方法不當，多次詢問，多次檢查收集證據等對被害人的傷害行為仍然存在。不規范不完備的司法程序的實施是辦理未成年人性侵案件對被害人不可避免的傷害。

2.認定構成犯罪的標準嚴苛

“根據臺灣內政部性侵害防治委員會（1999年）認定，性侵害可分為強制性交與猥褻兩大類：第一，強制性交是指以暴力、脅迫、恐嚇等違反當事人意愿之方式性交，而性交的范疇不僅是傳統上的陽具插入陰道，更包括口交、肛交、手交、以異物插入生殖器官。第二，猥褻則指行為人為了滿足性欲而對被害人施以親吻、撫摸等令被害人不舒服的肢體接觸。”可見，臺灣地區對性侵害犯罪的認定標準比大陸地區要寬泛許多。

在大陸地區，被害人在性侵過程中的反抗或者不能反抗的狀況所引起的傷痕或者傷害往往只能屬于我國《人體損傷程度鑒定標準》等法醫鑒定標準里的“輕微傷”或者“輕傷”程度。而中國司法實踐中認定強奸罪既遂的標準是“插入說”，受案件特殊性的影響，針對未成年人性侵案件，由于絕大多數案件報案時間較晚以及性侵類案件的隱蔽性，公安機關、檢察院收集的證據不足，加害人矢口否認性侵行為的發生，則僅憑被害人陳述基本不能證明插入行為或者強迫性行為的發生。

3.對未成年加害人的絕對保護導致的罪責不等

正如前文所述，我國法律對未成年人犯罪實施“教育為主，懲罰為輔”的處罰原則，加之14周歲以下絕對不負刑事責任，14到18周歲負刑事責任也堅持著對未成年人從輕、減輕處罰的原則。對未成年加害人的保護導致最終處罰較輕，是否能起到教育與懲罰的作用值得商榷，其結果也不足以慰藉未成年被害人以及被害人家庭。

（三）我國性侵未成年人犯罪的立法缺陷

1.對男性未成年人保護的缺位

根據“女童報告”：未成年男性也逐漸成為未成年人性侵行為的受害者。這與當今社會同性戀人群比例的升高，以及戀童癖等畸形性觀念的傳播有關。2015年第十二屆全國人大常委會發布《中華人民共和國刑法修正案（九）。將刑法第二百三十七條修改為：“以暴力、脅迫或者其他方法強制猥褻他人或者侮辱婦女的，處五年以下有期徒刑或者拘役”從法律上肯定了男性作為強制猥褻、侮辱罪的主體地位，基于男性一直未能成為強奸罪的對象，我國司法實踐對辦理男性之間強奸行為也多適用強制猥褻、侮辱罪進行處罰。這導致未成年男性被害人沒有具體法律的保護，除了要求民事賠償之外沒有處罰未成年加害人的法律武器。即使以故意傷害罪起訴，鑒于對男性遭遇性侵行為認定程序的不完善，損傷標準也很難確定。

2.對未成年被害人保護的不完備

（1）賠償力度小，缺少精神損害賠償

未成年被害人在遭遇性侵犯罪之后，對其心理的傷害往往要遠大于對其身體的傷害。但是《意見》表明我國并沒有對未成年被害人的精神損害賠償進行保護，而只規定了人身損害引起的相關費用問題。

（2）被害人救助機制不完備

在英國、美國、加拿大國等國家，考慮到未成年人的弱勢地位，為了更充分的保護未成年被害人，使被害人可以健康成長，被害人在遭遇不法侵害之后，國家會對未成年被害人進行經濟補助、心理安撫、司法援助、人身保護等措施，我國臺灣地區也有被害人救助制度等法律保障措施的規定。雖然我國大陸地區在辦理未成年人性侵案件時借鑒了相關制度，在辦理未成年人性侵案件是給與未成年被害人一定的司法援助、隱私保護等，但是我國立法整體上還是僅限于規定加害人對被害人的人身損害賠償賠而未及于精神損害賠償，國家沒有經濟補償、心理治療等義務。

（3）缺少對加害人的心理評估機制

《意見》雖然提及了性侵害未成年人犯罪預防的理念，但是在具體規定中，僅規定針對成年性侵犯罪分子是否適用緩刑委托是社區矯正機構進行調查評估，卻為沒有提及針對未成年性侵犯罪加害人的心理評估制度。實踐表明，性侵未成年人犯罪的具有很高的再犯率，如果沒有對未成年加害人進行心理評估以及后續的心理矯正工作，未成年加害人逃脫處罰就是再次犯罪的隱患。

四、性侵未成年人犯罪的改進措施

（一）保護男性未成年人的權利

（1）拓寬強奸罪的主體與對象

目前我國刑法規定只有男性才能作為強奸罪的主體，而女性只有在作為強奸罪共犯的前提下才具有強奸罪的主體資格。制度的設定默認了強奸罪的唯一形式，但社會中各種現實發生的案例能夠證明男性強奸女性己經不再是強奸罪的唯一情形了。從定罪量刑的角度來看，女性對男性進行強奸是以猥褻罪定罪的，對其懲罰力度和量刑程度來說都遠不如強奸罪。為了更好的保障男性的性自主權利，我國刑法應該將強奸罪的主體和對象進行擴張。主體方面，應當將女性也作為我國刑法規定的強奸罪的單獨主體;對象方面，將男性納入到強奸罪的保護對象當中，不對男性所具備的任何客觀因素作為例外條件，只要是女性針對男性未成年實施的符合刑法規定的強奸罪犯罪構成的行為應當認定為強奸罪。

（2）拓寬對“強奸”行為的界定

如果將男性未成年人列為強奸罪的對象，由于其生理上與女性的差異，那么對強奸罪的的侵害方式也應該加以拓寬。對男性未成年人的侵犯應當還包括口交、肛交等。為了加強對男性未成年人的保護，對于未滿14周歲的男性未成年人，侵害人只要用性器官與其接觸了那么就構成強奸;對于已滿14周歲的男性未成年人，如果侵害人強迫其進行性侵行為的，也認定為強奸。在懲罰力度上，性侵犯對象為男性未成年人也同樣作為加重處罰情節。

（二）增加對未成年被害人的精神損害賠償

（1）綜合評價被害人身心損害程度得出量化后的賠償金額

從未成年人的年齡、生理損害程度、PTSD（創傷后應激障礙）程度等相對客觀的條件出發，確立不同標準的賠償金額范圍，再由專門的心理評估人員在該范圍內進行自由裁量。可以采納刑法定罪量刑的相關原理，通過在特定地方進行試驗后得出心理學上的評價標準，制定出一套綜合評估精神損害程度的規則。

（2）引入性侵害未成年人心理專家證人制度

提高性侵案件中專家鑒定意見的地位，對于性侵未成年人這類特殊的犯罪，對于被害人精神方面的傷害很可能會伴隨被害人一生。實際上，很多性侵案件中的被害人往往在遭受到性侵后容易患上心理疾病，在司法實踐中，由于司法鑒定中只有精神鑒定，法院采納的專家意見中沒有心理專家的專家鑒定意見，這就使得很多性侵案件中的未成年受害人在患上心理疾病后，卻得不到應得的心理治療費用賠償，對于家庭情況較差的受害人很可能接受不到心理治療，嚴重到一定程度會演變為精神疾病，造成被害人抑郁、自殺等嚴重后果，所以提高心理專家意見在性侵案件證據中的地位非常重要。

（三）增加對加害人的心理評估制度

“在我國臺灣地區，針對性侵未成年人犯罪者尤其是此類犯罪的常習犯，其“刑法”在保安處分制度中明確規定了強制治療制度。在徒刑執行期滿前對受刑人進行鑒定、評估，如認為有再犯之危險則轉入相關處所進行強制治療，治療的期限為3年;《日本刑法》規定治療處分的期間為3年，但裁判所認為有必要時，可每兩年予以更新。當前我國的強制醫療制度僅適用于依法不負刑事責任的精神病人，這體現出我國的立法者對醫療理念的認知和對部分常習犯動因的認知還處于片面的階段。”

對性侵未成年加害人而言，采用保安處分措施、心理評估制度是有效預防加害人再犯的關鍵。由心理學和犯罪學專家對加害人的認罪悔罪態度、心理健康狀態、未來可塑性等進行鑒定和評估，對其接受改造后的社會危害性和再犯可能性做出判斷，從而決定是否強制對其適用保安處分措施。由于我國未建立成熟的保安處分制度，可以將心理評估制度和強制醫療措施納入立案偵查階段。一方面，我們要注意把控強制醫療的尺度，不能越界使之變為違法拘禁或侵犯加害人人身權;另一方面，可以把強制醫療、心理評估制度宣傳推廣到更多類似的犯罪案件之中。

（四）完善被害人救助制度

雖然我國對性侵未成年被害人規定了加害人民事賠償、司法救助等救濟途徑，但是救濟內容單一、救濟力度不夠的問題仍然存在。法院對加害人判罰的賠償金額不能彌補對被害人生理和心理造成的損失，甚至不能滿足被害人后續的身體康復、心理治療等支出。因此國家在對加害人要求人身損害賠償的同時，應結合心理專家等出具的對被害人心理損傷程度的鑒定進行精神損害賠償。同時，國家應該提供國家救助制度，在被害人家庭沒有能力進行身體或者心理治療、加害人賠償沒有到位時提供經濟補償除經濟救助之外，在地方少年法院等司法機關設立被害人救濟機構，定期回訪被害人，咨詢相關生活情況，心理狀態。除此之外，相關機構還可提供被害人咨詢與治療、緊急醫療服務、社會服務、陪同出庭、保護免遭二次傷害等服務。

對于未成年人遭受性侵害的案件，應參考拐賣案件建立報案即立案的制度，確立遇到案情立即立案制度。加強對性侵未成年被害人的法律援助力度，將提供法律援助的時間提前到偵查階段，更好的保護被害人的合法權益。

基于上文，被害人在遭受侵犯后往往會留下巨大的心理創傷，即使得到了物質上的補償，精神上的傷害仍然不可忽視。公檢法部門應加強合作，制定具體法律法規，將“一站式詢問”制度落到實處，確保在整個訴訟過程中對被害人遭遇性侵經歷的相關問題只詢問一次，詢問語氣、方式、用詞等確實恰當。以被害人為中心，結合各系統集中提供服務，減少被害人重復陳述案情。

（五）通過立法確定學校和家庭應履行的性教育義務

（1）對未成年人進行性教育，家長應在每個年齡段以適合孩子年齡的方式對孩子進行性教育，尤其是遭遇性侵事件時要如何保護自己。

（2）通過立法強化學校預防和報告校園性侵害工作的意識和責任，加強對教師的監督和管理，規定學校開展防范性侵害和性教育的課程，強化性侵害案件校方責任。明確界定校園性侵害行為，加大對校園性侵害的預防和打擊力度。對于在校學生，學校應該開設相關的課程將理論和實踐相結合，告訴未成年人遇到類似事件該如何保護自己避免傷害。開設生理衛生課以及心理咨詢教室，從專業角度疏導未成年人青春期對性的好奇，引導學生擁有健康正常的性觀念。

參考文獻

[1] ?《“女童保護”2018性侵兒童案例統計及兒童預防性侵教育調查 》

[2] ?最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部《關于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》

[4] ?張鴻巍.[M].北京.人民法院出版社.2007：168

[5] ?臺灣地區"內政部";《推動性侵害加害人身屯、治療及輔導教育中區研討會會議手冊》，臺北：臺灣"內政部"巧侵害防治委員會，1999年;轉引自陸±憤、李玲：《揭露，為了預防——我國兒童性侵犯研究報告》，華東理工大學出版社，2011年版，第4頁。

[11] ?《中華人民共和國刑法修正案》（九）