試論區塊鏈技術的法律法規

張媛媛

【摘 要】當今互聯網快速發展，區塊鏈技術正在改變我們的生活，毫無疑問的是在變革的大浪潮里要怎樣做才能抵達安全的終點，應該這樣從法律視角下最大化的執行法律的監管力度，此時的區塊鏈技術在各國法律層面還都是空白，一個新生的事物需要成長的空間，對區塊鏈來說就是自生自滅還是制定出與之相配的法律法規來引導新生的技術所造成的變革？

【關鍵詞】區塊鏈技術;監管;法律

中圖分類號： D922.28文獻標識碼： A文章編號： 2095-2457（2019）24-0138-003

DOI：10.19694/j.cnki.issn2095-2457.2019.24.064

【Abstract】Judging from the current trend， there is no doubt that the block chain has changed our current way of life， but how to achieve a soft landing for such a big change and how to innovate and combine the current system are the current problems， because the current legal and regulatory aspects are still almost blank， just like a place where a baby is born without development， is the block chain going to die of its own accord or is it to formulate corresponding laws and regulations to guide the changes caused by new technologies？

【Key words】Block chain technology; Regulation; Law

1 區塊鏈概述

1.1 區塊鏈的概念

網絡的價值就是通過豐富的信息資源和信息共享，使社會公眾獲得更大的益處，在享受網絡帶來的各種喜悅的同時也帶來前所未有的挑戰。區塊鏈是基于在比特幣的公鏈底層技術研發而出，是通過全球互聯網的特殊加密的、點對點的、不易篡改、能夠溯源到的交易技術地址和散列式記賬技術，其基本構成為去中心化、點對點的交易系統和全網記錄、能夠溯源、不易篡改的散列式賬戶系統;其核心技術是組網的動態化、鏈式結構、達成共同共識。

1.2 區塊鏈的特性

（1）去中心化：正是基于區塊鏈技術通用散列式的數據核算與存儲機制，其不存在一個中心化的計算機硬件或控制管理機構，系統中各個節點的權利與義務是均等的，各個節點同步更新維護系統中的所有數據，這與傳統的中心化計算機主機存儲機制系全然不同的。

（2）安全性：區塊鏈體系通過秘鑰進行交易，會驗證涉及交易的唯一性。簡而言之，如果在沒有征得交易權限的唯一確認，一個“不正確的”交易將不能被寫入到區塊鏈上。在區塊鏈的底層鏈端每進行一次交易就需要進行一次復雜的數學計算（即“哈希算法”），這取決于交易數據、涉及交易的各方身份以及先前交易的結果。

（3）透明性：因此在試圖添加一個新的數據時，該數據必須經各原始交易方驗證身份并核算無誤故區塊鏈技術相當大程度地增加了信息數據透明度，原始的數據庫相較于區塊鏈來說，雖然有多重防火墻的保護，但更易受到攻擊。

1.3 區塊鏈的種類及相關特性

（1）公有鏈。完全敞開的區塊鏈，是指任何人都可讀取的、任何人都能發送交易且交易能獲得有效確認的、全世界的人都可以參與系統維護工作，任何人都可以通過交易或挖礦讀取和寫入數據。簡而言之，公有鏈像一場公益活動，誰都可以參加（讀取）和在這里面去付出和獲?。óa生交易），當這個地方發生問題的時候，任何人都可以參與救助（系統維護），任何人都可以通過現場的情況，獲取他的數據讀取和讀入（數據獲取自由）。

（2）私有鏈。寫入權限僅面向某個組織或者特定少數對象的區塊鏈。讀取權限可以對外開放，或者進行任意程度地限制。換而言之，私有鏈像某個機構要求我們去針對某個地區進行救助，這個機構可以指定誰去，指定誰有讀取權限，或者只有讀取沒有讀入的權限。由單一權力持有者決定外界的擁有權。

（3）聯盟鏈。這個是私有鏈的升級版，機構經由共識機制的前提下組成，此機構共同控制某幣種的任何決定，A按下了確認，需要等B或者C一起確認了才能進行對外執行。這里需要科普的是，什么是共識機制？達成共同認識機制是通過特別區塊的打包，迅速完成對交易的驗證和確認。

（4）主鏈。主鏈一詞源于主網（相對于測試網），即正式上線的、獨立的區塊鏈網絡。可以直接理解為token公鏈，主網上線后，安全性會變得更強，用戶可以更放心選擇上主網的token，而一旦成為主網，后續的使用場景和應用范圍相繼需要上線，否則無法讓token獲得一個質的飛躍。是一種全球商業合作，產業應用。相繼而來的幣融是第一個先鋒應用。

（5）側鏈。楔入式側鏈技術，它將實現比特幣和其他數字資產在多個區塊鏈間的轉移，這就意味著用戶們在使用他們已有資產的情況下，就可以訪問新的加密貨幣系統。

1.4 區塊鏈技術中公鑰，私鑰，地址三者的關聯性

（1）私鑰。私鑰是一串數據，它是允許您訪問特定錢包中的令牌。它們作為密碼，除了地址的所有者之外，都被隱藏。只有你自己可以知道，公開后你的幣就沒。本質是一串256bit的數字（也就是由256個“0”和“1”組成）。

（2）公鑰。是和私鑰成對出現的，公鑰可以算出幣的地址，因此可以作為擁有這個幣地址的憑證?？蓪θ濣c公開，公開后無任何風險。

（3）錢包地址?？衫斫忏y行卡賬號，可對全節點公開，公開后無任何風險，本質是一串字符串。

私鑰與公鑰關系公鑰和私鑰成對出現公開的密鑰叫公鑰，只有自己知道的叫私鑰用公鑰加密的數據，只有對應的私鑰可以解密用私鑰加密的數據，只有對應的公鑰可以解密如果可以用公鑰解密，則必然是對應的私鑰加的密如果可以用私鑰解密，則必然是對應的公鑰加的密。

2 區塊鏈技術存在的法律風險

2.1 區塊鏈技術應用為新型金融犯罪滋生土壤

比特幣、以太坊、瑞波幣、萊特幣、柚子幣等八大主流原生幣的核心技術都是在區塊鏈上完成挖礦打包運輸的，并且每隔四年總量減少一半。可是就是應為區塊鏈的去中心化、能夠溯源與密鑰驗證、可編程性、匿名性與安全可信性等技術屬性，才會結合主流貨幣的原生幣具有易用即時可靠性與不可逆轉的特點，成為黑色地帶網絡犯罪提供了滋生的土壤。其一，通過主流幣交易的高低價格的落差成為洗錢的必要條件來轉移非法所得的資產，即用我國法定貨幣（CNY）買入比特幣、以太坊、瑞波幣、萊特幣、柚子幣等八大主流原生幣，在場外交易所（STO）的平臺換成美國的法定貨幣（USDT），再以美元賣出。以火幣為首的數字貨幣交易中心都以《反洗錢法》建立了身份認證、手機號碼驗證、用戶的所以資料和交易流水建立保存制度，但是，大部分的用戶利用仍然會謊報虛假的身份證、捆綁的銀行卡等信息進行注冊后仍然可以購買數字貨幣進行買賣。其二，利用比特幣、以太坊、瑞波幣、萊特幣、柚子幣等八大主流原生幣吹噓噱頭。夸大利益從而進行網絡傳銷活動。其三，比特幣、以太坊、瑞波幣、萊特幣、柚子幣等八大主流原生幣在非法交易市場中為資金流轉雙方提供幣主的掩護 ?？偠灾?，法律法規在比特幣、以太坊、瑞波幣、萊特幣、柚子幣等八大主流原生幣在反洗錢和反恐融資方面監管才是存在很大的漏洞。

2.2 區塊鏈技術的交易平臺存在的風險

交易平臺所存在的風險就在于法律法規監管過程中存在的監管漏洞，交易平臺的內在風險是擁有幾萬甚至幾百萬會員的龐大數量，在管理和規范上都存在一定的潛在風險。交易平臺技術的外在風險是服務器的更新維護和黑客聯盟對平臺漏洞的多維攻擊，從而造成比特幣、以太坊、瑞波幣、萊特幣、柚子幣等八大主流原生幣持有者的所有滅失。舉一個例子，2019年6月28日全球最大的主流貨幣數字錢包PLUS TOKEN 遭受黑客聯盟的多維攻擊，造成主網癱瘓，為保障380萬用戶的財產安全，通過技術手段把所有幣種放入冷鏈（斷網）以防竊取。我國《民法總則》、《物權法》及《刑法》等法律沒有對比特幣、以太坊、瑞波幣、萊特幣、柚子幣等八大主流原生幣財產所有權予以具體規定，一旦發生侵權行為，司法實踐一般按照盜竊罪進行處罰。

2.3 主流貨幣金融消費者面臨的風險

風險投資或者是過度投資給用戶帶來的風險一方面來源于區塊鏈上所運行的貨幣，其技術團隊在加入密鑰上存在的技術缺陷及補丁漏洞，另一方面來源于區塊鏈上所運行的貨幣自身特殊性。以以太坊幣舉例，區塊鏈上所運行的以太坊幣在交易所或者獨立的技術團隊研發的錢包Im token APP供應商提供的以太坊貨幣錢包，基于網絡互聯網而生的去中心化的貨幣儲存錢包。如果APP研發的技術團隊在冷熱鏈處理上和去中心化不能夠隨意篡改上做到無縫銜接，那么就會讓區塊鏈上的貨幣進行打包傳輸的速度和安全性大大縮水。

2.4 金融消費者的信息劣勢以及救濟途徑缺位

一方面，數字貨幣交易、使用和結算記錄由相關發行機構和交易平臺保存，機構和平臺有天然的信息優勢，金融消費者在取證和舉證方面處于信息劣勢地位。另一方面，因為數字貨幣立法處于空白狀態，金融消費者使用數字加密貨幣進行交易不受法律保護。一旦發生交易平臺破產或數字加密貨幣被盜情形，金融消費者只能夠依照平臺或者機構自治條約進行求償，其合法權益保障不充分。

3 區塊鏈技術運用的監管策略

3.1 完善區塊鏈法律制度

區塊鏈法律制度的完善主要有以下兩方面：一是實行實名制。在學界，對區塊鏈的實名制利弊的討論頗為廣泛。實行實名制后的弊端主要體現在匿名性的弱化方面，因為這會提升法律的構建成本。我國的金融市場發展主要還處于初級階段，實名制的建立能夠不斷增強投資者的信心，也能夠將區塊鏈在監管上的空白予以填補。另，區塊鏈亦存在諸多風險，實名制的實行能夠降低風險。監管機構對區塊鏈實行嚴格的實名制管理后，能夠控制投機行為，可以低成本規范區塊鏈的流轉，也可以進行數據監控和整理，為征稅提供便利。實名制的實行可以參照中國人民銀行《銀發〔2015〕392號中國人民銀行關于改進個人銀行賬戶服務，加強賬戶管理的通知》和《非銀行支付機構網絡支付業務管理辦法》，對涉及區塊鏈的規定，應該要求進行實名制登記。二是建立管理系統。當前，區塊鏈缺乏統一的監管機制。以當前區塊鏈市場發展的實際情況來看，不太可能會專門建立一個監管機構。但是，建立一個管理系統是具有很大操作性的。建立后的管理系統職能主要是：增強區塊鏈的信用度，要求做好區塊鏈的信息做好保密工作;用最小的成本對區塊鏈的運作進行管理。

3.2 保障區塊鏈的權益

區塊鏈權益的保障措施主要有以下三點：一是明確區塊鏈的保護管理部門。當下，區塊鏈發展迅速、勢頭很好，且區塊鏈具有很強的跨行業、跨地區和跨市場的交叉特性。因此，良好的協調機制需要相關部門逐步建立，最終建立由央行為主，銀監會、證監會、保監會、商務部等多個部門共同管理的監管機制。就我國來說，建議將金融消費權益保護局明確為區塊鏈的主管部門，將區塊鏈權益保護納入保護和管理的范疇。因為在比特幣等數字貨幣產生后，金融消費者權益保護局的工作人員做了大量的研究和實踐工作，管理經驗十分豐富。因此，將區塊鏈的權益納入到金融消費者權益保護局的工作范圍內，能夠最大程度降低成本，節約人力，提高管理效能。二是以行為監管為主加強監管，監測區塊鏈的風險狀況并進行必要的評估。監管部門構建以行為監管為主、審慎監管為輔，建構分層、分類和分級的監管體系，重點是嚴格管控機構挪用、占用客戶資金。三是增強預警和信息公開制度。國家金融監管部門應該及時發布風險預警，管理機構應當履行提示與信息披露義務，信息公開務必做到言簡意賅、及時準確和全面，更不得侵犯參與者的知情權。

3.3 強化區塊鏈的監管

其一，將區塊鏈納入反洗錢監管范圍。在調查金融貨幣犯罪時，面臨最大的困難是法律上的漏洞，其缺乏監管和可直接適用的法律。其中，最大的問題是是否將區塊鏈納入“金融機構”。

各個國家對于區塊鏈立法空白存在褒貶不一的觀點，隨著時間的遷移看法也在改變著。從全局來看，一些國家在監管層來看區塊鏈界還是合法化的（孟加拉國、玻利維亞、厄瓜多爾和吉爾吉斯斯坦除外），正是應為看法不同，很多國家在監管上都要特定的監管方式。我國《關于防范比特幣風險的通知》要求提供比特幣登記、交易等服務的互聯網站應當履行反洗錢義務，并且要求加強央行分支機構對比特幣的監管。但是，這些監管方式還是不太理想，并沒有丈量好區塊鏈技術犯罪的高風險性，太過于牽強、操作起來不是很方便。因此，應當發布和出臺一些具有很強的針對性和可操作性的相關法律法規，對區塊鏈的反洗錢和反恐怖融資義務予以具體規定。鑒于區塊鏈使用的特性，應當建立統一的監管制度，防止犯罪分子利用國際漏洞逃脫監管。

也有一些學者認為，區塊鏈的去中心化是相對整合和集中的，對商家和用戶缺乏了相對集中的管理，而且商家和用戶可以沒有實名認證就能匿名購買的特性導致對區塊鏈不能溯源從而無法進行有效追蹤、監測和監管。為此，建立立法部門從規定區塊鏈交易商應該履行義務出發，即通過“云數據”來開發查詢、追溯、記載區塊鏈交易信息，對區塊鏈交易進行監控，以便于更好的監管。

其二，提升收集電子證據的能力，進行詳細的分析和歸類。區塊鏈使用主要依賴于互聯網技術，區塊鏈交易很大程度上涉及計算機技術和數據處理技術。紙質追蹤文件一般只存在于數字貨幣與法定貨幣轉換情形中，并且有限的追蹤范圍在犯罪追蹤中調查作用極其有限。2012年修訂的《刑事訴訟法》第48條將“電子數據”作為法定證據之一，但在區塊鏈產生的犯罪動機和金融風險上，犯罪證據大部分都是電子證據。因此，執法機關以及金融情報機構應該樹立電子證據在犯罪調查和起訴中具有重要地位的理念，并且針對相關工作人員進行區塊鏈及數字貨幣的學習和應用的相關培訓，強化工作人員收集和分析電子證據的專業能力。同時，加大在設備及其他資源方面的資金投入，提升電子證據取證水平和電子證據分析能力。

3.4 征收交易稅

區塊鏈觸犯法律的原因很大程度上基于稅收的逃避或者是打擦邊球來降低納稅金額，區塊鏈中的交易雙方無須公開商家和用戶的身份信息、交易記錄就可以進行交易，甚至通過進行跨境交易，在轉幣和歸集地址上進行混幣技術來使追蹤不可溯源。實踐中，區塊鏈作為價值儲存或者交換媒介，在一定程度上執行著經濟功能，因此便會對稅收產生諸多影響。區塊鏈稅收處理的關鍵在于它們是否以（非貨幣）財產形式或者作為貨幣形式進行配置。對區塊鏈交易征收交易稅有利于提高市場效率、防范市場劇烈波動，可以有效抑制短期投機行為，有益于政府管制資本。此外，征收交易稅可以減少區塊鏈交易中的非合意交易，有利于降低系統性風險。同時通過交易所的稅收于貨幣錢包的無風銜接而打造全球一款區塊鏈生態圈的應用，打造一個開放的去中心化的數字資產綜合性服務平臺，集多幣種存儲、去中心化交易平臺、全球支付、智能套利和算力挖礦多重功能于一體巨型數字貨幣錢包。將是基于區塊鏈技術開發的，用戶之間能順利實現點對點交易/支付，線上線下消費閃付。資金存放銀行有利息，資金存放余額寶有收益，從而成為數字資產余額寶。