淺談上市公司并購(gòu)的小股東權(quán)益保護(hù)

李震雷

【摘要】：本文淺談了在已經(jīng)上市的公司并購(gòu)這一對(duì)于公司而言非常重要的決議中，由于公司缺乏法律方面的法務(wù)工作者，國(guó)家相關(guān)法律信息獲取不及時(shí)，自身的公司運(yùn)營(yíng)程度不高等因素影響，中小股東的利益很容易受到持股比例較大的股東侵害，帶來(lái)的不良后果不僅是對(duì)公司自身經(jīng)營(yíng)的損害，也是對(duì)有序市場(chǎng)建立的沖擊。在這一市場(chǎng)背景下，國(guó)家應(yīng)通過(guò)出臺(tái)相關(guān)法規(guī)，從宏觀層面很好的對(duì)小股東權(quán)益進(jìn)行保護(hù)。

【關(guān)鍵詞】：公司并購(gòu) 小股東權(quán)益保護(hù)。

一、引言

（一）提出問(wèn)題的背景

與一般的公司相比而言，上市公司具有其自己的巨大優(yōu)勢(shì)，其中之一就是可以廣泛吸收接納社會(huì)公眾的資金。一般來(lái)說(shuō)，上市公司通過(guò)公開(kāi)發(fā)行股票這一方式，吸取原本不流通在社會(huì)的閑散資本。也正因?yàn)槿绱耍渫顿Y者主要由社會(huì)公眾組成。因?yàn)橥顿Y人的分布廣泛和相對(duì)分散與控制者的集中管理，在上市公司中控股股東對(duì)于中小股東的各類(lèi)侵害層出不窮。

（二）在上市公司并購(gòu)過(guò)程中，強(qiáng)化小股東權(quán)利保護(hù)的意義

上市公司一般會(huì)使用出資收購(gòu)公司小股東、其他公司的股權(quán)和資產(chǎn)，進(jìn)而達(dá)到資本優(yōu)化、資產(chǎn)重組的目的，當(dāng)前我國(guó)股市中的股民大多數(shù)俗稱(chēng)散戶(hù)，即屬于小股東的范圍，因此， 通過(guò)國(guó)家法律的制定規(guī)范收購(gòu)行為是一個(gè)保障資本市健康有序長(zhǎng)足的發(fā)展及保護(hù)小股東合法利益的重要前提和手段。

二、上市公司并購(gòu)中中小股東的弱勢(shì)地位及原因

（一）中小股東自身的地位分析

由于傳統(tǒng)的出資決定表決權(quán)的公司經(jīng)營(yíng)決策模式，小股東通常不具有影響公司決策的實(shí)力與可能性，以至小股東實(shí)際無(wú)法真正參與公司的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、決策。

（二）成因分析

一是小股東間缺乏溝通聯(lián)系。在上市公司并購(gòu)過(guò)程上，由于地域的限制，加之絕多數(shù)散戶(hù)股民法律知識(shí)權(quán)利意識(shí)的淡薄，致使廣大小股東也不清楚自身權(quán)力的邊界，同時(shí)小股民之間也缺少必要的溝通，無(wú)法通過(guò)抱團(tuán)的方式來(lái)集中股權(quán)，進(jìn)而行使合法的權(quán)利，維護(hù)自身的利益。

二是行使表決權(quán)的原因。所謂一股一權(quán)，上市公司在進(jìn)行經(jīng)濟(jì)決策時(shí)按照股東所持有股份比例行使表決權(quán)，此時(shí)大股東非常容易利用自身的控股地位作出有利于自身的決策。

三、關(guān)于小股東權(quán)利保護(hù)的對(duì)策分析

（一）關(guān)于制度、法律建設(shè)

1.建立健全股東表決權(quán)制度

上市公司應(yīng)建立股東表決權(quán)制度，舉例來(lái)說(shuō)，在股東大會(huì)對(duì)于重大事項(xiàng)進(jìn)行表決時(shí)，應(yīng)在參會(huì)人員的數(shù)量和參會(huì)人員持股占比等方面加以限制，公司的決議在達(dá)到公司章程規(guī)定的表決權(quán)比例才能股東大會(huì)批準(zhǔn)通過(guò)，防止個(gè)別大股東利用表決權(quán)實(shí)現(xiàn)個(gè)人利益。

2.落實(shí)異議股東股份回購(gòu)制度

《公司法》明確規(guī)定，在上市公司進(jìn)行重大事項(xiàng)決策時(shí)，小股東有權(quán)提出異議，并在提出異議之后要求公司回購(gòu)其股份。在小股東反對(duì)之后，上市公司也必須以股票市場(chǎng)價(jià)格回購(gòu)小股東股份。上市公司應(yīng)進(jìn)行異議股東的股份回購(gòu)，在小股東行使股份回購(gòu)權(quán)時(shí)，必須按照規(guī)定保質(zhì)保量及時(shí)的進(jìn)行股份回購(gòu)，確保回購(gòu)的整個(gè)過(guò)程不流于形式，達(dá)到嚴(yán)格的按規(guī)定運(yùn)作。

（二）凈化公司內(nèi)部治理環(huán)境

1.建立良好有序的公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)

保障中小股東能夠平等行使表決權(quán)。上市公司應(yīng)根據(jù)有關(guān)的規(guī)定，建立小股東集體表決制度，當(dāng)上市公司面臨合并、分立、重組、清算等涉及重大公司的決議時(shí)，一定比例的中小股東可集中股權(quán)，累計(jì)票數(shù)行使否決權(quán)力，以保障中小股東自身利益免于被大股東侵害。完善獨(dú)立董事制度。獨(dú)立董事任職不規(guī)范，上市公司經(jīng)營(yíng)信息不透明等限制了獨(dú)立董事制度在我國(guó)的實(shí)際效果。如何做到獨(dú)立董事真正意義上能發(fā)揮其獨(dú)立的作用是關(guān)鍵。同時(shí)，加強(qiáng)監(jiān)事會(huì)的權(quán)力，對(duì)上市公司進(jìn)行更嚴(yán)格的監(jiān)管，上市公司監(jiān)事會(huì)應(yīng)對(duì)董事會(huì)作出的經(jīng)營(yíng)決策可行性及執(zhí)行效果進(jìn)行監(jiān)督，同時(shí)制定一系列的考核措施，以?xún)?nèi)部規(guī)定的方式來(lái)調(diào)動(dòng)監(jiān)事會(huì)成員的積極性。

2.加強(qiáng)對(duì)公司的外部監(jiān)管

證監(jiān)會(huì)的監(jiān)管是解決公司法相關(guān)規(guī)定不夠完善時(shí)出現(xiàn)問(wèn)題的關(guān)鍵所在。證監(jiān)會(huì)的實(shí)際運(yùn)行依舊存在巨大問(wèn)題，一方面，證監(jiān)會(huì)處于市場(chǎng)參與者與規(guī)則制定者兩個(gè)角色之間，自身缺乏監(jiān)管，另一方面，證監(jiān)會(huì)自身并不能獨(dú)立作出判斷，往往受時(shí)事政策的影響過(guò)強(qiáng)，過(guò)于看重融資的同時(shí)就往往忽視了小股東的利益。

3.要求收購(gòu)方公司控股股東負(fù)有一定的審查義務(wù)

收購(gòu)方控股股東對(duì)收賣(mài)出方公司及其股東在出讓其控制權(quán)之前 ， 應(yīng)該做到對(duì)于賣(mài)出方的情況有基本的掌握。一旦發(fā)現(xiàn)投資人存在著損害公司小股東利益謀取私利的情況，就不應(yīng)協(xié)助其進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。收購(gòu)方的控股股東進(jìn)行作為，雖不能完全意義上避免問(wèn)題，但可以避免一些明顯的惡意損害小股東的行為。

四、結(jié)語(yǔ)

我國(guó)資本市場(chǎng)一直在不斷的擴(kuò)張，規(guī)模雖大，但運(yùn)行與規(guī)范情況一直與西方國(guó)家存在差距。且絕大多數(shù)小股東缺少對(duì)證券等相關(guān)法律知識(shí)的了解，投資時(shí)存在很強(qiáng)的投機(jī)意識(shí)，而自身的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)不強(qiáng)。在上市公司并購(gòu)等重大經(jīng)濟(jì)事項(xiàng)決策中，由于小股東分布在各地，加之絕多數(shù)散戶(hù)股民對(duì)于《公司法》、《證券法》等法律知識(shí)的匱乏，致使廣大小股東不清楚自身權(quán)力的邊界，同時(shí)小股民之間也缺少必要的溝通，無(wú)法利用集中股權(quán)的方式來(lái)行使法律賦予的權(quán)利，利益極易遭受大股東侵害，長(zhǎng)此以往必將導(dǎo)致資本市場(chǎng)發(fā)展緩慢。

【參考文獻(xiàn)】：

【1】古橋.并購(gòu)的魔方[J] . 企業(yè)管理， 2004， （ 12） ： 42.

【2】尹丹丹.跨國(guó)公司的中國(guó)并購(gòu)戰(zhàn)略： 蛋糕雖大但吃著不易[N].中新網(wǎng)， 2003- 11- 26.

【3】 譚成武. 公司法上小股東保護(hù)制度綜述 [J] . 商業(yè)研究， 2004， （ 7） ： 25—28.

【4】 侯鮮明. 股份回購(gòu)中中小股東利益的法律保護(hù)[J] . 山西高等學(xué)校社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào)， 2004， （ 11） ： 71—74.

【5】 張亞蕓. 公司并購(gòu)中少數(shù)股東權(quán)益的法律保護(hù)[J] . 管理世界， 2001， （ 4） ： 214—215.

【6】 傅建奇. 公司分立中小股東保護(hù)的若干法律問(wèn)題研究[J] . 法律科學(xué)， 2001， （ 5） ： 77—87.