掛牌公司的國有股份轉讓

趙彩鈺

摘 要：在全國股份轉讓系統掛牌的非上市公眾公司，如涉及持股股東為國有出資企業，則國有出資企業股東轉讓公司股份應當履行怎樣的轉讓程序。實踐中，因新三板目前總體的市場交易活躍度不高，新三板的市場價值發現職能未能充分發揮，因此國有股份轉讓仍需以評估作為定價依據在地方產權交易場所進場交易。

關鍵詞：全國股份轉讓系統;國有股份轉讓

一、掛牌公司國有股份轉讓問題的引出

現在國家針對非上市非公眾公司以及上市公司國有股權（股份）轉讓問題，已經陸續出臺了《企業國有資產法》、《企業國有資產監督管理暫行條例》、《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》、《國有股東轉讓所持上市公司股份管理辦法》等各項規范作了明確規定，但是針對在全國中小企業股份轉讓系統（以下簡稱“全國股份轉讓系統”、“新三板”）掛牌的非上市公眾公司，如涉及持股股東為國有出資企業，則國有出資企業股東轉讓掛牌公司股份的相關問題卻一直并未出臺相關具體規定。筆者經辦項目中就遇到過某掛牌公司因對賭失敗而面臨大股東回購國有股東股份的履約問題。

二、掛牌公司國有股份的定性

根據《企業國有資產監督管理暫行條例》對企業國有資產的定義，“企業國有資產是指國家對企業各種形式的投資和投資所形成的權益，以及依法認定為國家所有的其他權益”。《國有資產評估管理辦法施行細則》規定“國有資產是指國家依據法律取得的，國家以各種形式的投資和投資收益形成的或接受捐贈而取得的固定資產、流動資產、無形資產和其它形態的資產。《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》規定，“企業國有產權，是指國家對企業以各種形式投入形成的權益、國有及國有控股企業各種投資所形成的應享有的權益，以及依法認定為國家所有的其他權益。”因此，掛牌公司的國有股份轉讓即屬于上述文件中的“國家所有的其他權益”、“國有及國有控股企業各種投資所形成的應享有的權益”，需要依據國有資產轉讓的有關規定執行。

三、掛牌公司國有股份轉讓流程

（一）非掛牌公司的國有股權（股份）轉讓流程

國有股權（股份）轉讓的核心是轉讓價格不得導致國有資產流失，不得有違于國有資產的保值增值的目標。對于非上市非公眾公司的國有股權轉讓，《企業國有資產法》第五十四條的有關規定，國有資產轉讓應當在依法設立的產權交易場所公開進行，采用公開競價的交易方式。第五十五條規定，國有資產轉讓應當以依法評估的、經履行出資人職責的機構認可或者由履行出資人職責的機構報經本級人民政府核準的價格為依據，合理確定最低轉讓價格。也就是說，針對非上市非公眾公司的股權轉讓，除了應當經過履行出資人責任的國有資產監管機構同意外，還應當委托具有相關資質的資產評估機構依照國家有關規定進行資產評估。評估報告經核準或者備案后，作為確定企業國有產權轉讓價格的參考依據;產權轉讓必須進指定的產權交易所進行掛牌轉讓。在產權交易過程中，當交易價格低于評估結果的90%時，應當暫停交易，在獲得相關產權轉讓批準機構同意后方可繼續進行。

上市公司的國有股份轉讓主要依據《國有股東轉讓所持上市公司股份管理辦法》。根據《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》第六條的規定，國有股東轉讓上市公司股份的價格應根據證券市場上市公司股票的交易價格確定。因此，上市公司的國有股份轉讓流程，根據國有持股比例的不同，交易主體需取得不同層級的履行出資人責任的國有資產監管機構同意批復或備案。

（二）掛牌公司的國有股份轉讓流程探討

全國股份轉讓系統作為全國性的股權交易平臺，其宗旨是堅持公開、公平、公正的原則，通過股票交易行為推動實現市場上中小企業價值發現，促進民間投資和中小企業發展，助力中小企業融資。如果單純從資本市場層次上說，地方的產權交易場所無論在掛牌交易的審核難度和資本市場層級上都低于新三板的，若要求新三板掛牌企業的國有股份轉讓必須在地方的產權交易場所進行，則無疑是棄高就低，也在一定程度上否認了全國股份轉讓系統作為全國性股權交易平臺的資本定位。

那么掛牌公司國有股份轉讓是否可以參照上市公司規定呢？針對本文開頭提出來的問題，筆者咨詢了某掛牌公司所在地的國有資產監督管理部門獲悉，目前掛牌公司國有股份是不能參照上市公司操作，即無法以掛牌公司在全國股轉系統的股票價格來確定其股份轉讓交易價格。

究其原因，從市場角度，全國股份轉讓系統目前市場總體交易量并不足夠活躍，股票流通性較弱，其公司股票價值發現職能并未完全釋放。雖然掛牌公司的審計報告均需經具有證券從業資格的會計師事務所審計才能出具，但現在新三板的成交量、投資者數量等市場交易活躍度的重要考量指標仍然距離主板有較大差距。因此，為了防止國有資產流失，評估程序在新三板的交易程序中仍會作為股權交易價格的必要參考標準。從法律文本角度，國有資產管理有關法律法規和規范性文件也對特殊適用范圍僅指明“轉讓上市交易的股份依照《中華人民共和國證券法》的規定進行”，而《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》也未對上市公司的定義作擴大化解釋和處理。因此，全國股份轉讓系統雖然是全國性的股票交易市場，但鑒于其市場價值發現職能和市場體量與主板市場劃等號之前，仍沒有被法律和國有資產管理機構所認可。

因此，掛牌公司國有股份轉讓的操作應參照非上市非公眾公司按照評估定價在產權交易中心掛售，交易雙方敲定交易意向后，再通過全國股份轉讓系統股權完成股權交易和交割，這種處理方法于國有資產監管部門來說也確實是更為穩妥的選擇。

四、結語

掛牌公司國有股份轉讓的上述交易方式雖然程序上可以保證并有效防止國有資產流失，但實際上卻是把核心定價權和交易平臺放在地方產權交易所層面，不僅增加了掛牌公司操作的繁瑣程度，也在一定程度上否認了新三板作為全國股票交易平臺的定位。解決這一問題需要長期看待，核心和關鍵還是要寄期待于新三板資本市場層級和交易活躍度的提升，我們也期待國有資產監督管理部門出臺相關規定，盡可能簡化掛牌公司股份轉讓的相關流程。