陳亦奇 西南政法大學 重慶 400000
搜索引擎指自動從因特網搜集信息,經過一定整理以后,提供給用戶進行查詢的系統。整個互聯網如同一個由無數數據形成的平面海,每滴水由彼此跳轉的超鏈接文本構成,浩瀚萬千,而且毫無秩序,而搜索引擎便如同一張網,過濾掉不被用戶需要的信息。所有的信息像汪洋上的一個個小島,網頁鏈接是這些小島之間縱橫交錯的橋梁,而搜索引擎,則為用戶繪制一幅一目了然的信息地圖,供用戶隨時查閱。它們從互聯網提取各個網站的信息(以網頁文字為主),建立起數據庫,并能檢索與用戶查詢條件相匹配的記錄,按一定的排列順序返回結果。著名的《連線》雜志創始人約翰·巴特利在《搜》中指出,“搜索引擎已經在不知不覺中深深改變了我們的做事習慣和生活方式,使其成為通往整個世界的需求、興趣、恐懼和欲望的窗口。”可以說,正是搜索引擎將無序的浩如煙海的信息數據化為井然有序的信息鏈,成為這個龐大數據之書的目錄。
搜索引擎的初衷是為了便利大眾能夠更加高效地攝取自己想要的信息,而基于此目的,它的主要功能有兩點:信息篩選與信息排序。通過對關鍵詞的搜索匹配相關聯的網頁鏈接過濾掉非,并將所篩選的信息鏈接按照訪問次數、匹配程度等因素進行排序呈現在用戶眼前。在傳統媒體學中,傳播學四大奠基人之一庫爾特·盧因曾在《群體生活的渠道》一文中提出“把關人理論”,即傳播者不可避免地會站在自己的立場和視角上,對信息進行篩選和過濾。雖然搜索支撐在引擎背后的程序算法并非傳統媒體上的“傳播人”,但算法背后的嚴謹性、公平性又該如何保證。今年來發生的無論是歐盟訴谷歌壟斷案,還是國內的人人訴百度案,無一例外地指摘搜索引擎濫用自身的篩選與排序功能,掀起一場針對搜索引擎市場的反壟斷浪潮。
自1995年的第一個真正意義上的搜索引擎——雅虎誕生以來,搜索引擎市場已經歷經23年的發展歷程,現在已經有谷歌、百度、必應、搜狗等上千家搜索引擎呈百花爭鳴之勢,然而貌似競爭激烈的搜索引擎市場卻是寡頭特征明顯,正如美國經濟學家保羅克魯格曼所述:“高科技的競爭本來是必然是一場接一場勝者通吃的游戲。”根據中國報告網2018市場調查顯示,百度占據搜索引擎市場的80%(收入口徑),搜狗占據6.63%,排名前二;幾乎占領了大部分的中國搜索引擎市場,無獨有偶,在美國也呈現著谷歌一家獨大的情勢,65.4%的份額可令其獨占鰲頭,而屈居第二的雅虎僅占有15.1%,二者幾乎壟斷了其所在的搜索引擎市場。而搜索引擎主要是通過技術授權以及收取廣告費(包括競價排名、關鍵詞廣告等)進行營利,其最大的特點是雙邊市場性與網絡外部性。
搜索引擎作為一個虛擬平臺,主要是作為第三方對用戶(信息搜索者)以及企業(信息提供者)之間構建橋梁,搜索引擎通過對網絡用戶提供免費服務吸引消費者,以作為杠桿撬動另一邊用戶群體的發展。搜索引擎是通過對搜索用戶提供資訊,收取資訊的產生提供方,即企業用戶的費用,企業用戶希望能利用搜索引擎平臺擴大影響力與流量,而搜索用戶希望能通過搜索引擎平臺獲取其需要的信息,三者的需求性互補關系是雙邊市場的最典型特征。
同時,搜索引擎市場也具有網絡經濟的一大特征即網絡外部性,有學者對網絡外部性定義為:“單位產品的價值隨著該產品的預期銷售量增加。”而根據搜索引擎的盈利機制,會根據鏈接的點擊量收取相應的費用,并非消費者(搜索用戶)已經獲得的價值,而是在于消費者(搜索用戶)對該類產品(搜索結果鏈接)的預期量估計與對該產品的價值估計成正比。例如,隨著搜索用戶對搜索熱情越高,企業用戶便更有動力加大對平臺的投資,某個廣告鏈接點擊量的增加,其他商家愿意開發投資更多兼容性的網頁,這便會提高對用戶的吸引力。
2007 年,唐山人人信息服務有限公司起訴百度對其醫藥公司的相關信息進行了屏蔽,導致其公司訪問量驟減,影響其營業濫用其在市場占據的支配地位。2017年歐盟指控美國谷歌公司濫用其在搜索引擎市場上的優勢地位,操縱搜索結果,不公平地把客戶引向自己的購物服務,向谷歌開出24.2億歐元(1 歐元約合7.7元人民幣)的反壟斷罰單。本文將結合這兩個案件對搜索引擎市場的壟斷性進行分析認定,歐洲法院在1978年的United Brands v. Commission一案中所下的定義為“一個企業所享有的一種經濟上的強勢地位,即通過基于其相當程度上不受其競爭對手、客戶以及最終消費者影響而自行其是的能力,能夠阻止或者至少阻礙在相關市場上的有效競爭。”根據《中華人民共和國反壟斷法》第三條的規定的壟斷行為有三種:(一)經營者達成壟斷協議(二)經營者濫用市場支配地位(三)具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經營者集中。基于搜索引擎市場的開放性特點,一般比較難以達成壟斷協議的情況,本文主要討論的壟斷情形是第二種。而面對搜索引擎市場壟斷問題的最重要而富有爭議的兩個問題便是市場支配地位的認定與濫用地位的判斷。
首先對于市場支配地位的認定,我國《反壟斷法》第十八條規定經營者的市場支配地應該考量市場份額以及市場競爭狀況等因素,同時在第十九條規定一個經營者在相關市場達到市場份額二分之一的可以推定為市場支配地位。在當今的搜索引擎市場中,如前文所述,無論是國內的百度,還是國際的谷歌,都呈現出一家獨大的趨勢,近乎掌控了整個市場的份額,但是否就可以說其已經實質形成了對市場的支配地位,在人人公司訴百度一案中,被告百度公司辯稱,因其提供的數據時間過短,對原告所提供的來源于新聞的數據相關證據真實性表示質疑,一些觀點認為對其中相關市場的認定存在問題,原因是搜索引擎(例如百度公司)業務范圍非常廣泛,但本文認為僅僅應該就其本質即搜索引擎功能將其規制于搜索引擎的信息搜索服務市場,但對其支配地位的認定應該還將諸多因素納入考慮,但是考慮到對于私力訴訟壟斷的案件當事人舉證的困難程度(一些相關數據可能涉及商業機密)應該適當放低相關舉證標準,或是要求被訴企業提供相關數據。
對于濫用市場支配地位的認定判斷,通過對這兩個案件進行歸納分析,我們可以得出對于搜索引擎市場的濫用支配地位情形主要一些為己謀私或是不公平對待的行為,具體表現為惡意屏蔽有關企業信息,操縱搜索結果,惡意引導用戶等限制競爭的做法。在這其中的競爭界線應該如何評定也成為了一大焦點,在歐盟訴谷歌案之中,所羅列的三個訴谷歌濫用市場地位的方面,包括谷歌屏蔽相關同類搜索引擎的信息,在對手網頁植入自家廣告,抄襲對手的原創性內容等,均是基于對于同類產業限制競爭的禁止,但本文認為反壟斷法的精髓便在于維護市場的穩定性,防止限制競爭的行為出現,但這里的“競爭”,應該并非僅僅是限制相關產業的同級對手的行為,應該擴大解釋為破壞市場穩定性公平性的相關惡意限制競爭以謀取利益的行為,原因是基于搜索引擎市場的平臺性特點以及其營利模式的考量,競爭已經不僅僅限于同類產業,信息曝光量從某種程度決定了產業的營業量,對于不公平的屏蔽行為或是差別待遇,破壞了市場內部的公平競爭平衡就應該認定為濫用市場支配地位進行限制競爭。但是由此產生的范圍被極大程度地擴大結果,使得本就不清晰的判斷標準變得更加模糊,個中相關因素應該如何制衡,也將是一個值得深入研究的問題。
21世紀是互聯網的時代,而搜索引擎市場與互聯網市場二者關系類似于雞蛋相生的關系,而在不僅是我國乃至于世界范圍內對相關市場的壟斷問題還沒有一個較為清晰的解決思路與方案,因此,如何應對搜索引擎的市場的壟斷性問題對于維護當下乃至未來市場平衡便顯得至關重要。同時,隨著流量與數據的價值地位不斷地提升,各大互聯網企業廠商開始有意識地進行對數據進行保護與限制,隨著一個個信息的“封閉性倉庫”的建立,互聯網正逐漸由互相開放跳轉的鏈接所構成的平面向逐漸獨立的立體模式進行轉變,在這樣的趨勢喜愛搜索引擎市場又該何去何從,其所引申的壟斷問題是否僅僅限于經濟市場,信息數據是否應該作為一種市場資源進入反壟斷法的視野,這些都將是未來值得深入思考與研究的方向,本文希望能起到拋磚引玉之