獨(dú)立董事獨(dú)立性的法制保障

王睿倩

摘 要 本文介紹了我國上市公司目前存在的一些基本問題和上市公司對建立獨(dú)立董事制度的需要，論述了獨(dú)立董事制度建設(shè)及如何增強(qiáng)和保障獨(dú)立董事的“獨(dú)立性”問題。

關(guān)鍵詞 獨(dú)立董事 獨(dú)立性 上市公司 法制保障

中圖分類號：D922.29文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

獨(dú)立董事是從西方國家的非雇員董事或非執(zhí)行董事發(fā)展而來。獨(dú)立董事制度的引入，將進(jìn)一步完善上市公司的法人治理結(jié)構(gòu)，強(qiáng)化公司董事會(huì)的內(nèi)部制約機(jī)制。一般來說，獨(dú)立董事制度有利于改善上市公司治理結(jié)構(gòu)，提高上市公司質(zhì)量;有利于加強(qiáng)公司的專業(yè)運(yùn)作，提高董事會(huì)決策的科學(xué)性;有利于強(qiáng)化董事會(huì)的制約機(jī)制，保護(hù)中小投資者的權(quán)益;有利于增加公司信息披露的透明度，督促上市公司規(guī)范運(yùn)作，是上市公司完善法人治理結(jié)構(gòu)的有效機(jī)制之一。

1我國上市公司治理結(jié)構(gòu)存在的缺陷

我國上市公司中有許多是由原來的國有企業(yè)改制而發(fā)行上市的公司，許多機(jī)制轉(zhuǎn)換不徹底，法人治理結(jié)構(gòu)存在諸多問題，比如：所有者尤其是國有出資人不到位，代表國有出資人的權(quán)益主題不明確，國家作為股東的權(quán)益沒有得到充分的保障;股權(quán)結(jié)構(gòu)不夠合理，在部分國有控股和民營控股的上市公司中有些存在一個(gè)控股股東并由其實(shí)際控制董事會(huì)，董事會(huì)基本成了大股東的代理人，董事會(huì)人員組成中以內(nèi)部人和控股股東為主，缺少外部董事、獨(dú)立董事，權(quán)利制衡不完善，使中小股東權(quán)益難以得到更為有效的保障;董事會(huì)中往往內(nèi)部董事占絕大多數(shù)，董事會(huì)結(jié)構(gòu)不合理導(dǎo)致權(quán)力失衡。由此使得建立獨(dú)立董事制度，完善上市公司治理結(jié)構(gòu)就顯得更加必要和緊迫。

2增強(qiáng)及保障獨(dú)立董事獨(dú)立性的幾個(gè)具體事項(xiàng)

2.1獨(dú)立董事的身份來源

獨(dú)立董事的任職條件相當(dāng)苛刻。首先，獨(dú)立董事不得與公司有任何重要關(guān)系，保證其在客觀身份上的獨(dú)立性;其次，獨(dú)立董事一職要求的素質(zhì)是非常全面的，必須具有相當(dāng)?shù)钠髽I(yè)和商業(yè)經(jīng)驗(yàn)，能夠做出有價(jià)值的商業(yè)判斷;再次，其地位的特殊性也要求獨(dú)立董事具有獨(dú)立的人格及人文修養(yǎng)，鑒于此，我國上市公司獨(dú)立董事可以從大學(xué)教授、有證券從業(yè)資格的律師、注冊會(huì)計(jì)師、其它公司離任或現(xiàn)任的高層管理人員等中遴選。這些人員一般來說既有良好的職業(yè)道德，又對企業(yè)運(yùn)營有豐富的經(jīng)驗(yàn)。

2.2獨(dú)立董事的權(quán)利與義務(wù)

要使獨(dú)立董事真正獨(dú)立起來，明確獨(dú)立董事的權(quán)利和義務(wù)是必不可少的條件。獨(dú)立董事有提議權(quán)和表決權(quán)，獨(dú)立董事更有一般董事所沒有的否決權(quán)，否決權(quán)是獨(dú)立董事最重要的一項(xiàng)權(quán)利，應(yīng)從法律和制度上給予充分的保護(hù)和發(fā)揮。被獨(dú)立董事所否決的議案可以再議，但必須由全體董事的三分之二以上同意才能通過，并且有公開披露的決議中列明獨(dú)立董事的意見。

2.3對獨(dú)立董事的監(jiān)管

獨(dú)立董事握有參與公司重大經(jīng)營決策、對其他董事和經(jīng)理層進(jìn)行監(jiān)督的權(quán)力，同樣也有職責(zé)，因而對獨(dú)立董事也存在監(jiān)管的問題。對獨(dú)立董事的監(jiān)管不僅應(yīng)包括對獨(dú)立董事的自身素質(zhì)與品德的監(jiān)管，也應(yīng)包括對董事會(huì)有關(guān)人員違背獨(dú)立董事制度的行為的監(jiān)管。對獨(dú)立董事的監(jiān)管主要在以下幾個(gè)方面：第一，對獨(dú)立董事任職資格的監(jiān)管，對不符合任職標(biāo)準(zhǔn)或者有違法違紀(jì)行為的獨(dú)立董事應(yīng)解職或免職，對嚴(yán)重者甚至給予法律制裁;第二，對獨(dú)立董事履行職責(zé)的監(jiān)管，對不履行職責(zé)或?yàn)E用職責(zé)的獨(dú)立董事應(yīng)給予處罰;第三，對獨(dú)立董事履職環(huán)境的監(jiān)管，這包括對董事會(huì)成員及其他有關(guān)高層人員任意阻撓或破壞獨(dú)立董事履行職責(zé)的行為的監(jiān)管。

2.4獨(dú)立董事的自律

獨(dú)立董事的自律主要是通過獨(dú)立董事協(xié)會(huì)和獨(dú)立董事自身來實(shí)行。獨(dú)立董事協(xié)會(huì)是由獨(dú)立董事全體參加組成的社會(huì)團(tuán)體，協(xié)會(huì)組織機(jī)構(gòu)為理事會(huì)，理事由全體獨(dú)立董事選舉產(chǎn)生。獨(dú)立董事協(xié)會(huì)的職責(zé)是加強(qiáng)獨(dú)立董事制度建設(shè)，規(guī)范獨(dú)立董事執(zhí)業(yè)行為。獨(dú)立董事協(xié)會(huì)還應(yīng)定期對獨(dú)立董事進(jìn)行考核，包括執(zhí)業(yè)水平考核、專業(yè)知識考核、職業(yè)道德考核，對考核優(yōu)秀的獨(dú)立董事可給予物質(zhì)或精神獎(jiǎng)勵(lì)，對考核不合格的獨(dú)立董事應(yīng)予批評甚至取消資格的處罰。獨(dú)立董事的自律應(yīng)包括，通過實(shí)踐和再學(xué)習(xí)不斷給自己“充電”，努力提高執(zhí)業(yè)水平、能力及修養(yǎng)。

2.5獨(dú)立董事的薪酬待遇

獨(dú)立董事的薪酬待遇問題主要涉及到以下幾個(gè)方面：一是薪酬來源問題，二是薪酬數(shù)額問題，三是薪酬與獨(dú)立董事工作業(yè)績的關(guān)聯(lián)度問題。獨(dú)立董事的薪酬不直接來源于公司，而是采取由公司向管理機(jī)構(gòu)或獨(dú)立董事協(xié)會(huì)定期繳納定額的獨(dú)立董事費(fèi)，再由其向受聘的獨(dú)立董事支付薪酬。為了使獨(dú)立董事費(fèi)收繳工作正常進(jìn)行，應(yīng)給予其法律上的保證，獨(dú)立董事的薪酬應(yīng)分為兩個(gè)部分，一個(gè)是固定部分，另一個(gè)是與工作業(yè)績相關(guān)的部分。為了保證獨(dú)立董事確實(shí)能夠?yàn)閷?shí)現(xiàn)股東利益最大化而努力工作，給予獨(dú)立董事的固定薪酬不宜太高，給予獨(dú)立董事與業(yè)績相關(guān)聯(lián)的薪酬應(yīng)占較大比重。

2.6獨(dú)立董事的提名、選舉和更換

上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會(huì)選舉決定。被提名人應(yīng)當(dāng)就其本人與上市公司之間不存在任何影響其獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系發(fā)表公開聲明。在選舉獨(dú)立董事的股東大會(huì)召開前，上市公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定公布上述內(nèi)容。上市公司應(yīng)當(dāng)將上述情況同時(shí)報(bào)送公司所在地中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)公司股票掛牌交易的證券交易所備案。上市公司所在地的中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)對當(dāng)選獨(dú)立董事的獨(dú)立性進(jìn)行認(rèn)定。獨(dú)立董事任期屆滿前不得無故被免職。提前免職的，上市公司應(yīng)將免職獨(dú)立董事作為特別披露事項(xiàng)予以披露，獨(dú)立董事在任期屆滿前可以提出辭職。

綜上所述，獨(dú)立董事是否真正發(fā)揮其應(yīng)有的作用，擔(dān)負(fù)起對全體股東的誠信與勤勉義務(wù)，除獨(dú)立董事制度本身建設(shè)外，還取決于有沒有一個(gè)獨(dú)立董事充分發(fā)揮作用的強(qiáng)有力的治理環(huán)境。目前國內(nèi)獨(dú)立董事在董事會(huì)中的比例仍然偏低，不足以充分發(fā)揮獨(dú)立董事的作用，是否尊重獨(dú)立董事的意見某種程度上還靠大股東的自覺，而非制度的約束。然而，這個(gè)制度既然已經(jīng)建立起來，就應(yīng)該設(shè)法讓它真正有效地發(fā)揮作用。