股權(quán)代持中隱名股東法律風(fēng)險(xiǎn)相關(guān)問題分析

胡松松

浙江和義觀達(dá)律師事務(wù)所，浙江 寧波 315020

股權(quán)代持的效力目前仍然存在一定的爭(zhēng)議，不少人認(rèn)為其監(jiān)督難度大，容易造成市場(chǎng)混亂，但也有支持者存在，認(rèn)為股權(quán)代持協(xié)議是屬于市場(chǎng)上資本自我運(yùn)作的結(jié)果，從公司法角度出發(fā)也不應(yīng)一概否定其效力，本文將從公司法的角度出發(fā)，分析股權(quán)代持中隱名股東存在的相關(guān)法律問題。

一、股權(quán)代持概述

(一)股權(quán)代持的概念

所謂的股權(quán)代持，多指投資人出于和他人約定、自身目的，用他人名義出資，并記載于股東名冊(cè)、公司章程中，且由他人履行股東權(quán)利的行為。一般情況下，常將實(shí)際的投資人定為隱名股東，而持有公司股權(quán)的人則定為顯名股東。在股權(quán)代持下，出于對(duì)代持協(xié)議的考慮，隱名股東可控制顯名股東的股權(quán)，顯名股東可管理股權(quán)。

(二)股權(quán)代持的形成原因

股權(quán)代持形成的原因有以下幾點(diǎn)：①規(guī)避股東人數(shù)。《公司法》明確規(guī)定，有限公司股東不能超過50人，一旦股東超過限定人數(shù)，不愿意設(shè)置股份公司的投資者就會(huì)用隱名股東的身份，將自身出資納入顯名股東之下。這樣一來，可有效預(yù)防和國(guó)家法律的抵觸，但其最終結(jié)果是：公司股東人數(shù)超過法定要求。②進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易。出資人通過代持協(xié)議，轉(zhuǎn)出公司股權(quán)。實(shí)際上仍可操控該公司，使其和自己管轄范圍內(nèi)的另一公司交易。③業(yè)務(wù)發(fā)展的需要。某些出資人出于各因素，不方便在公司股權(quán)上顯名[1]。為了不影響自己在商業(yè)上的發(fā)展，多通過代持協(xié)議的方式，成為隱名股東涉足商業(yè)領(lǐng)域。

二、股權(quán)代持中隱名股東面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)

第一，因違反法律而無效的風(fēng)險(xiǎn)?！豆痉ㄋ痉ń忉屓冯m然承認(rèn)了股權(quán)代持協(xié)議的效力，但同時(shí)也對(duì)其賦予了與其他合同相同的限制，即以不違反《合同法》第五十二條為前提，現(xiàn)實(shí)中仍然存在一部分違反《合同法》五十二條的情況，例如，外國(guó)商人為享受關(guān)稅的優(yōu)惠政策，和企業(yè)或個(gè)人簽訂股權(quán)代持協(xié)議，以隱名股東的身份入駐我國(guó)商業(yè)領(lǐng)域。

第二，隱名股東身份無法確定，顯名程序復(fù)雜無法主張權(quán)益的風(fēng)險(xiǎn)。雖然《公司法司法解釋三》確立了合法的股權(quán)代持協(xié)議的效力，但并不意味著隱名股東可以替代顯名股東。隱名股東和顯名股東的股權(quán)代持協(xié)議出于債權(quán)相對(duì)性的原因，其只能在雙方內(nèi)部發(fā)生效力，盡管顯名股東和隱名股東約定投資收益由隱名股東享有，但這內(nèi)部約定不能影響公司，本身公司的股權(quán)的股權(quán)收益權(quán)對(duì)于公司而言，其自然而然歸屬顯名股東，隱名股東不能直接向公司主張股權(quán)收益。另一方面，隱名股東如若意圖轉(zhuǎn)為顯名股東，其首先還需獲得一半以上的公司股東同意，且該同意如何理解，是法院調(diào)查時(shí)的同意，還是一旦同意過就視為同意，又說是如果隱名股東一直參與工作，只不過股權(quán)登記上是顯名股東的名字而已，這種情況下能否視為其他股東同意等。如何把握一半以上的公司股東同意目前仍不清晰，隱名股東難以顯名。

第三，顯名股東侵害隱名股東權(quán)益的風(fēng)險(xiǎn)。顯名股東可能會(huì)對(duì)隱名股東形成背信行為，其在公司股東名冊(cè)和工商登記上均顯名的表現(xiàn)意味著對(duì)于善意第三人來說顯名股東即享有股權(quán)，就具有行使和支配股權(quán)的權(quán)力。實(shí)踐工作中，體現(xiàn)為違背隱名股東意志行使股東分紅權(quán)、表決權(quán)、經(jīng)營(yíng)管理權(quán)等，甚至出于對(duì)自身效益的考量，出讓或抵押持有股份，嚴(yán)重?fù)p害出資人利益。

第四，顯名股東債權(quán)執(zhí)行問題的風(fēng)險(xiǎn)。如果第三人因?qū)τ陲@名股東債權(quán)而出具法院判決，申請(qǐng)執(zhí)行顯名股東的部分股份，那么實(shí)際出資人是否可以作為股東來拒絕或駁回執(zhí)行請(qǐng)求，仍缺乏一定的法律支持。又如顯名股東出現(xiàn)家庭問題時(shí)，出資人也需要維護(hù)自身權(quán)益。例如，顯名股東死亡或離婚時(shí)，其名下股份可能作為遺產(chǎn)或夫妻共有財(cái)產(chǎn)，股權(quán)可能會(huì)被分割或繼承等。

三、股權(quán)代持中隱名股東面臨法律風(fēng)險(xiǎn)的防范措施

(一)對(duì)于無法向企業(yè)主張權(quán)益風(fēng)險(xiǎn)的防范

出于維護(hù)債權(quán)相對(duì)性原因，顯名股東和隱名股東之前的代持協(xié)議僅對(duì)雙方生效，投資權(quán)益只能在股權(quán)代持協(xié)議下向顯名股東發(fā)出請(qǐng)求，也不能直接向企業(yè)主張自身權(quán)益[2]。基于隱名股東選擇隱名的緣由，可能選擇的防范措施即一開始就對(duì)公司的其他股東披露該股權(quán)為代持，同時(shí)與其他股東簽訂一個(gè)放棄股權(quán)優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的協(xié)議，對(duì)于只是單純意圖享有收益，防止自己利益被顯名股東侵占的隱名股東而言，其可以伊始就選擇向其他股東披露其真實(shí)身份，如此顯名股東再處分將構(gòu)成惡意串通，而對(duì)于不愿意向其他股東披露真實(shí)身份的隱名股東，也可由顯名股東出面與其他人簽訂協(xié)議，但不披露股權(quán)為替何人代持。這樣，隱名股東對(duì)投資收益和股權(quán)就在公司內(nèi)部得到了一定的保護(hù)。

(二)對(duì)于顯名股東侵害隱名股東權(quán)益風(fēng)險(xiǎn)的防范

第一，作為隱名股東，應(yīng)盡量降低和防范風(fēng)險(xiǎn)。主要通過兩個(gè)方式，一個(gè)是限制顯名股東行使權(quán)利的方式，一個(gè)是在顯名股東違反協(xié)議后對(duì)其進(jìn)行責(zé)任追究。例如，在顯名股東行使自身權(quán)利時(shí)，應(yīng)事先向隱名股東匯報(bào)，經(jīng)由顯名股東同意后，再按照隱名股東意思行使權(quán)力。而顯名股東若因某些緣由，故意實(shí)行侵害隱名股東利益的行為，隱名股東就會(huì)因?qū)ζ湫袨榈牟恢?，或股東權(quán)利行使的限制，無法阻止侵害行為的發(fā)生，此時(shí)就要明確違約責(zé)任，以追究顯名股東的違約行為。

第二，區(qū)分認(rèn)定股東地位的認(rèn)定方式。對(duì)于股權(quán)代持協(xié)議中股東身份的認(rèn)定問題，應(yīng)當(dāng)把事實(shí)認(rèn)定放在更重要的位置，特別是在顯名股東和隱名股東只是口頭約定協(xié)議，不存在書面協(xié)議的情況下，就更應(yīng)看重事實(shí)認(rèn)定問題。具體而言，對(duì)于是否參與到經(jīng)營(yíng)中的隱名股東，需要分兩種情況對(duì)待，當(dāng)隱名股東參與實(shí)際經(jīng)營(yíng)的時(shí)候，其他股東也未表示反對(duì)，一旦發(fā)生糾紛，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)隱名股東的股東地位，但隱名股東未參與公司經(jīng)營(yíng)，完全隱名的情況下，顯名股東自然而然享有股東地位，隱名股東想轉(zhuǎn)為顯名還需經(jīng)過其他股東的同意。

(三)對(duì)于顯名股東債權(quán)執(zhí)行問題風(fēng)險(xiǎn)的防范

由于股權(quán)登記在顯名股東名下，因此一旦發(fā)生債權(quán)糾紛，當(dāng)顯名股東本來債權(quán)關(guān)系下的資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的時(shí)候，或者顯名股東的股權(quán)成為分割對(duì)象的時(shí)候，該登記股權(quán)就會(huì)稱為執(zhí)行對(duì)象，對(duì)于此，可用信托方式代持股份，通過信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性保持不被執(zhí)行或分割。又或是簽訂合同契約的方式，規(guī)定顯名股東將所持股份質(zhì)押給隱名股東，通過確保股權(quán)即便被執(zhí)行，也能夠優(yōu)先被隱名股東受償，以此規(guī)避執(zhí)行風(fēng)險(xiǎn)。

四、小結(jié)

綜上所述，股權(quán)代持在創(chuàng)新投資方式，促進(jìn)市場(chǎng)發(fā)展的同時(shí)，也存在諸多風(fēng)險(xiǎn)和弊端。對(duì)此，國(guó)家需要完善法律空白，明確和保護(hù)隱名股東權(quán)益，規(guī)范股權(quán)代持行為的公示方式，并規(guī)定隱名股東的顯名程序，通過對(duì)股權(quán)代持的內(nèi)容進(jìn)行規(guī)范，進(jìn)一步推動(dòng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。