論未來我國商事立法體例的選擇與歸屬

張 亭

華中師范大學(xué)法學(xué)院，湖北 武漢 430079

一、我國目前商事立法體例的現(xiàn)狀與分析

(一)現(xiàn)狀

總體上，我國現(xiàn)在選擇的是民商合一的立法模式，以《民法通則》和《民法總則》為指導(dǎo)，以公司法、保險法、海商法等特別法為補充。實際上在我國法律體系中，并不存在商法這一法律部門。民法的一般規(guī)則、物權(quán)以及債權(quán)債度能夠解決和調(diào)整商事大部分關(guān)系，從這一層面上來說，商法只是民法的特別法。

(二)分析

我國雖然屬于民商合一立法模式，但是是不完全的民商合一。因為不是商法所有關(guān)系都可以由《民法通則》和《民法總則》來調(diào)整，必須由商事特別法作為補充。商事關(guān)系具有自己的特點，并不完全等同于民事關(guān)系。不管是立足于現(xiàn)在，還是放眼未來，民商合一的立法模式暫時不能拋棄。

二、我國未來商事立法體例的選擇與歸屬

走民商合一的道路仍然是我國立法未來的選擇，原因如下：

(一)理論研究未達(dá)到制定商法典的條件

任何研究都需要建立在一定的社會基礎(chǔ)之上，研究商法同樣也是如此。我國商事領(lǐng)域真正發(fā)展起來是在社會主義市場經(jīng)濟(jì)之后，從這開始我國才開始真正研究商事領(lǐng)域關(guān)系。統(tǒng)一商法典的出臺在短時期內(nèi)無法實現(xiàn)。

(二)立法現(xiàn)狀未達(dá)到制定商法典的條件

縱觀我國的立法現(xiàn)狀，特別是參考商事領(lǐng)域基本制度，不難發(fā)現(xiàn)在商事領(lǐng)域還存在許多立法上的空白。商事領(lǐng)域諸多方面的問題還未得到解決，商法典確實還不具備立法基礎(chǔ)。商法典會規(guī)定統(tǒng)一的全面的商事制度，然而目前商事領(lǐng)域一些基本制度還沒有得到解決。部分不完善，勢必會帶來整體不完善的后果。

(三)民商合一具有現(xiàn)實優(yōu)越性

在民商合一模式的指導(dǎo)下，我國的民事和商事領(lǐng)域的社會關(guān)系能夠得到妥善調(diào)整，各項民商事問題能夠被及時解決，維持了良好的民商事秩序。并且，在我國民商合一模式下，我國市場經(jīng)濟(jì)有了突飛猛進(jìn)的發(fā)展，這對于建立和完善社會主義市場經(jīng)濟(jì)法律體系具有重要影響。這在一定事實程度上就證明了民商合一的立法體系有其存在的合理性和可行性。

三、對于未來商事立法體例的立法建議

(一)只制定一部統(tǒng)一的民法典

民商事領(lǐng)域只制定民法典這一部基礎(chǔ)性的法律，不單獨制定商法典，符合民商合一的立法模式。民法典分為兩個層次，首先是總則篇也就是《民法總則》，對民法典起統(tǒng)領(lǐng)性作用，現(xiàn)在已經(jīng)出臺并實行，《民法總則》規(guī)定了民事基本原則、基本制度以及各類主體等。第二個層次是民法典各分編，包括債權(quán)編、物權(quán)編、繼承編等，主要是具體規(guī)定各民事領(lǐng)域的制度及要求。民法典將把現(xiàn)在的合同法、物權(quán)法、侵權(quán)責(zé)任法等各領(lǐng)域零碎的法律系統(tǒng)化、統(tǒng)一化，將所有民事領(lǐng)域的制度整合到一起，方便指導(dǎo)社會關(guān)系與實際操作和應(yīng)用。

(二)保留商事特別法

除了制定民法典這一基本性法律以外，還需要公司、票據(jù)、保險、海商等則以單行法的形式作為商事法律的補充。公司、保險、海商等領(lǐng)域本身具有極強的特殊性，和普通的商事交易存在根本性區(qū)別。為了保護(hù)這些特有領(lǐng)域的發(fā)展，保持商事特別法的存在是必要的。

(三)制定《商事通例》作為補充

就民法典無法融合而又對其他商事單行法有著統(tǒng)率作用的商事一般性規(guī)定制訂《商事通例》?！渡淌峦ɡ分饕?guī)定商法特有的基本原則、商號、商業(yè)登記、商業(yè)帳簿、商事法律淵源等商事基本制度。

民法典、商事特別法和商事通例構(gòu)建起了民商事領(lǐng)域的三級法律體系。三級制度相比以前的民法通則、民法總則加商事特別法的兩級制度是一個質(zhì)的飛躍，代表了我國商事立法體例的創(chuàng)新。在未來我國的商事立法也需要隨著社會的進(jìn)步對自身進(jìn)行改進(jìn)和完善。初次建立商事通例勢必會遇到反對的聲音，但是跨出去這一步就是進(jìn)步。