淺析上市公司股份回購制度

張康樂

西北政法大學，陜西 西安 710199

2018年10月26日，全國人大常委會表決通過對《公司法》專項修改的決定。公司股份回購情形得到進一步完善、彌補了允許股份回購情形少的缺陷，公司回購股份更加靈活。對于完善公司治理結構、推動資本市場穩定健康發展具有重要意義。隨著修改后的公司法的實施，股份回購制度在具體操作中則需要制定相應的監管措施，以防止公司濫用股份回購制度、造成金融市場風險，損害債權人和投資者的合法權益。

一、《公司法》修改主要內容

(一)增加允許公司股份回購的情形。增加三種情形：將股份用于員工持股計劃；將股份用于轉換上市公司發行的可轉換為股票的公司債券；上市公司為維護公司價值及股東權益所必需。不僅使公司股份回購情形得到進一步完善、彌補了允許股份回購情形少的缺陷，而且允許公司回購股份更加靈活。

(二)簡化股份回購的決策程序。因第142條第一款第(三)、(五)項、(六)項規定的三種情形回購股份的，可以依照公司章程的規定或者股東大會的授權，經2/3以上董事出席的董事會會議決議。允許公司在章程自治的范圍內以及經過股東大會的授權，董事會做出股份回購的決議。經股東大會授權董事會形成的股份回購決議可以直接實施，不用再次提交股東會表決，賦予了董事會更大的決策權，簡化了股份回購的決策程序。

(三)提高公司持有本公司股份的數額上限。因第142條第一款第(三)、(五)、(六)項規定的三種情形回購股份，公司合計持有的本公司股份數不得超過本公司已發行股份總額的10%，并應當在3年內轉讓或者注銷。修改前公司因給予員工股權激勵而持有的本公司股份不得超過5%，而本次修改將比例提高到10%，并且將持有期限從一年擴展到三年，進而形成公司庫存股。

(四)要求上市公司股份回購履行信息披露義務，以公開集中交易方式進行。上市公司因第(三)、(五)、(六)項規定的情形收購本公司股份的，應當通過公開的集中交易方式進行。保證股份回購的公開進行防止內幕交易、惡意操作公司股票市場的違法行為。上市公司股票在證券市場采取公開集中競價交易的方式同樣是為了維護債權人以及投資者的利益。

(五)增加公司不得接受本公司的股票作為質押權標的。質押權作為擔保物權的一種，此款規定目的在于防止造成法律關系混亂，保障公司作為債權人的利益，當公司債務人到期無法償還公司債務或者發生公司實現擔保物權的情形時，公司有權對質押財產予以拍賣或者變賣。

二、股份回購制度的積極作用

隨著新公司法的實施，上市公司股份回購制度對公司治理及資本市場的積極意義也日趨凸顯，主要表現在以下幾方面：

(一)提升上市公司主動回購熱情。公司回購制度的修改在擴大允許公司回購情形的同時也進一步完善了公司回購的程序，給予了公司更多的自治權，對于促進上市公司股份回購起到了積極的促進作用。公司回購股份更加靈活，提升了上市公司股份回購的熱情。

(二)促進公司治理結構的完善。修改后的公司法允許公司在章程自治的范圍內以及經過股東大會的授權，董事會可以做出股份回購的決議。經股東大會授權董事會形成的股份回購決議可以直接實施，不用再次提交股東會表決，賦予了董事會更大的決策權。是對公司治理結構的進一步完善，從而為董事會及時、專業的履行公司治理起到一定的促進作用。

(三)推動資本市場的穩定健康發展。在當前我國資本市場持續走低且市場信心處于低迷的狀態下，國家在政策、法律法規方面對公司股份回購“松綁”。通過實行上市公司股份回購，刺激市場的發展，公司監管層適當其時地回購本公司的股份，能夠起到提振市場信心的作用。

(四)提高上市公司質量，促進長效激勵。能夠實行股份回購的上市公司，例如：中國平安、海瀾之家、蘇寧環球等均現金流充足、投資者回報率高。因此，公司法關于股份回購的修改，為上市公司股份回購提供有力的法律保障和制度支撐。上市公司通過股份回購制度能夠直接增加現有股票的內在價值，從而建立長效激勵機制，為公司未來發展奠定基礎。

三、股份回購制度的不完善之處

股份回購對于公司未來發展及資本市場的健康穩定具有促進作用，但是，我們也應當理性的認識到股份回購制度的不完善之處，制定針對性的監管措施，從而有效防范風險，保證法律法規的有序實施。上市公司股份回購制度存在以下不完善之處：

(一)允許股份回購的上市公司缺乏統一的標準。410家回購股票的上市公司中，僅52家已完成回購，有77家處于董事會決議階段，有2家回購股票預案未通過股東大會而“夭折”。雖然新公司法在股份回購適用情形上予以放寬，但是對于哪些公司可以實行股份回購缺乏統一的標準，進而可能造成部分上市公司濫用回購制度，不能慎重穩妥對待回購制度。

(二)上市公司股份回購具體實施細則不明確，有待進一步完善。上市公司股份回購的具體實施和風險防范等方面仍然需要制定相關的法律法規，以規范股份回購得以具體實施。否則，容易造成上市公司股份回購操作方面的隨意性較強，公司在實施股份回購時缺乏衡量的標準。

(三)對上市公司中長期財務狀況、經營業績的改變力度有限。公司在實行股份回購當時能夠使資產負債水平得以優化與調整，但對上市公司財務管理指標并未發生實質性影響。上市公司回購本公司的股份后，流通在外的股份總數減少，從而導致股東每股凈資產與每股收益增加，但是所有者權益并未發生根本變化。

(四)缺乏配套的股份回購追責、懲罰機制。如果上市公司利用股份回購惡意操縱股價、利益輸送甚至進行內幕交易，那么必須追責，然而至今仍缺乏明確的追責規定。因此需要制定配套的追責機制，并且必須明確，能夠讓上市公司與投資者清晰地認識到法律的“紅線”在哪里。

四、制定完善的股份回購監管機制

(一)制定明確、統一的上市公司回購標準。本次修改使公司能夠在適當的時機實施股份回購。但是，對于符合回購情形的上市公司回購標準仍然缺乏統一、明確的標準。應當制定相關的上市公司回購標準以規范上市公司回購，在保證上市公司回購自由度的同時，保障上市公司股份回購的可操作性。

(二)完善股份回購操作細則，制定配套規定。國務院及其有關部門應當完善配套規定，以防止上市公司不當的利用杠桿效應，增加債務規模、惡意操作股份回購。股份回購后要保證上市公司有足夠的資金償還公司債務，保證資金流動性以及正常的經營活動。

(三)強化上市公司股份回購信息披露和實施程序。滬深交易所已經發布《上市公司回購股份實施細則(征求意見稿)》，要求上市公司回購股份應當建立規范有效地內部控制制度、制定具體的操作方案、實施程序和信息披露等多項監管安排，為上市公司規范高效的回購股份提供良好的制度保障。

(四)明確股份回購追責機制，對違法違規操作依法查處。在制定上市公司股份回購監管機制的基礎上應明確股份回購中對于內幕交易、操縱市場、信息披露違法、利益輸送等違法違規的懲罰措施以及追責機制。

在當今我國資本市場下，公司法的修改使上市公司股份回購擁有了更多的自治權，使上市公司能夠穩定股價，提升公司治理結構的完善，為穩定資本市場提供了有力的法律保障和制度支撐。在具體操作中制定相應的監管措施，以防止公司濫用股份回購制度、造成金融市場風險，損害債權人和投資者的合法權益。相信隨著我國股份回購制度的不斷完善以及相應的監管措施的制定，將更有利于我國資本市場的穩定健康發展。