建筑工程海外項目合同管理風險分析

文/林祖縛，海爾集團

1 前言

在合同實質性談判階段，應選擇有合同談判能力和有經驗的人參與合同談判，談判人員要相互配合、協同作戰、明確分工，通過談判使合同能體現雙方責、權、利關系平衡，盡量避免業主單方面苛刻條件。

2 合同談判及簽訂階段的風險防范

一是支付貨幣。一般來說，承包商要自行承擔國際建筑建設項目匯率風險。注意應盡量選擇硬通貨，避免選擇波動較大的當地幣。在2011年中方與委內瑞拉家電工業園簽訂了一個合作協議,由委內瑞拉政府投資，由于在當時委內瑞拉的國內經濟形勢良好，委內瑞拉國內的貨幣與美元的匯率較為穩定，所以說在談判的過程當中對方同意使用美元作為合同支付貨幣，但是到2015年，委內瑞拉國內發生了嚴重的通貨膨脹，但是由于在合同中提前進行了一個詳細的約定，因此在風險出現的可能的時候提前進行了規避，所以該項目基本上沒有受到匯率的影響。

二是法律適用條款和適用的工程技術規范。法律適用條款通常規定適用工程所在國的法律，同時爭取更多地使用國際慣例。工程技術規范也如此，有些發展中國家的建筑工程技術規范不如我國的全面和詳細，向業主充分說明之后，有些國家的業主也會同意采取我國的工程技術規范，這樣就更有利于承包人工作的開展。依據筆者在非洲以及拉美的工作經驗，可以看出除了一些比較大型并且技術性很高的一些項目外，一般項目都采用歐美國家的法律適用條款和技術規范。比如非洲國家如博茨瓦納的技術標準。一般采用英、法等國規范，而拉美如委內瑞拉則是采用美國的標準，但大型技術復雜項目，如電站等經常采用中國標準。

三是爭議解決條款。海外工程一般比國內工程更容易產生爭議。爭議最終解決辦法有法律訴訟和仲裁(當地仲裁和第三國仲裁)。若選擇當地仲裁，99%的外國公司會敗訴。如果采用國際仲裁的話，對外國承包商來說是比較公平的。因此在談判的時候一定要爭取選擇第三國仲裁條款，避免在項目所在國或業主所在國仲裁。委內瑞拉國家在家電工業園項目的合同約定，以加拉斯加當地的法院，作為仲裁法院，在合同發生糾紛的情況下，只能以協商來進行解決。

3 合同條款風險防范

3.1 工程范圍

工程范圍技術性比較強，必須首先審核招標文件是否規定了明確的工程范圍，注意承包商的責任范圍與業主的責任范圍之間的明確界限劃分。

3.2 合同價款

關于合同價款，重點應審核以下兩個方面:①合同價款的構成和計價貨幣，此時應注意匯率風險和利率風險以及承包商和業主對匯率風險和利率風險的分擔辦法。委內瑞拉家電工業園項目在簽訂的時候決定以美元為支付貨幣，并且在合同約定的時候規定了美元的匯率就規定在當時的一個換算比例當中，即使在匯率發生很大的變化的情況之下，項目也不會受到影響。②合同價款的調整辦法，有的項目簽完合同后并不一定能夠馬上開工，原因是業主籌措項目資金尚需時間以及許多項目建設期長達幾年，這時就有必要規定一個調價條款。

3.3 付款條件

要注意付款條件中是否有預付款，預付款扣還辦法、進度付款比例、保留金比例、保留金最高限額、退回保留金的時間和方法、延期付款的利息支付、中期支付證書有無最低金額限制、業主付款的時間限制等。委內瑞拉那個項目采用里程碑付款(即按工程進度支付的工程款)模式，通常情況下，里程碑付款由于付款頻次間隔較長，應爭取增大預付款的比例，因此該項目合同中約定的是預付50%的工程款，后面付款的節點為75%和95%。如預付款比例不高，則在合同談判過程中爭取提高的付款頻次，如進度款按月計量付款。還要注意，合同的生效或者開工令的生效，必須以承包商收到業主的全部預付款為前提，否則承包商承擔的風險極大。

3.4 業主責任條款

在審核業主責任條款時應注意:①業主最大的責任是向承包商按時、足額付款，合同條款中應約定對業主拖延付款規定罰息，并且對業主拖延付款造成的后果約定相關違約責任;②業主按期完成其本身工程范圍內工程的責任，主要包括為承包商提供一個更加穩定的工作環境，在當地委內瑞拉國內政治局勢不穩的情況下，我方即以此條款向業主提出停止工作的一個要求。

3.5 合同風險控制要充分運用合同所賦予的權力

利用合同控制手段對各方面進行嚴格管理，最大限度地利用合同賦予的權力，如指令權、審批權、檢查權等來控制工期、成本和質量;在對工程實施進行跟蹤診斷時，要利用合同分析原因，處理好工程實施中的差異問題，并落實責任;在對工程實施進行調整時，要充分利用合同將對方的要求降到最小，委內瑞拉項目經常會提出一些變更的要求，在一般的情況下，我方會與對方進行充分的溝通與交流，在盡量滿足業主要求的前提之下，降低不必要成本的數量

4 分包合同風險防范

根據客戶檔案或資格預審程序，對分包商和供貨商的資信、履約能力、承擔風險的能力等進行認真了解，如有可能還可以到分包商和供貨商的銀行和用戶單位進行了解，盡量減少由于分包商選擇不利而可能給承包商帶來的風險。需要注意的是為了降低成本而過分壓低分包商的利潤空間同樣不可取，委內工業園項目分包商曾經因利潤下降半路終止合同，在此情況下，即使我方有理，因國外的訴訟程序復雜，起訴對方得不償失。

5 結束語

通過對委內瑞拉家電工業園項目合同管理的實踐經驗的總結，本文對項目合同管理中可能出現的一些風險，進行了一個詳細的分析之后可以看出，目前在與海外的項目風險規避的最有效途徑是，根據所在國家的法律法規，及當地項目管理經驗，提前對各種風險進行研判，與客戶談判時進行爭取最有利條件，并最終落實到合同中。后期項目實施過程中，需要對合同條款充分理解，嚴格執行，可以最終保證項目順利完成。