離婚冷靜期制度的司法適用與完善

黨振興

《中華人民共和國民法典》 (以下簡稱《民法典》)已于2020年5月28日經十三屆全國人大三次會議表決通過，自2021年1月1日起施行。其第一千零七十七條規定了登記離婚冷靜期制度。“冷靜期”的設立是為了讓離婚當事人通過一定時間的認真反思，修復破損的婚姻家庭關系，妥善解決夫妻之間的矛盾糾紛，引導當事人對婚姻問題進行慎重思考。通過離婚冷靜期制度，依托司法和社會行政權力來幫助產生婚姻危機的夫妻化解矛盾糾紛，保護當事雙方，以及未成年子女等弱勢群體的利益，維護家庭關系的和睦和社會秩序的穩定。離婚冷靜期的創設不僅可以在一定程度上挽救婚姻危機，降低一再高發的離婚率，還可以保護當事人雙方的合法權利，為履行婚姻登記管理職責的民政部門和司法機關的執法行為提供明確的法律依據。(1)郭劍平：《我國離婚冷靜期制度構建的法理學思考》，《社會科學家》2018年第7期。

一、離婚冷靜期的內涵

在沖動型離婚高發的現實狀態下，從法律角度設置離婚冷靜期，用以規制、約束草率和沖動離婚行為，降低越來越高的離婚率，限制逃避履行家庭義務和社會責任的行為，是當下我國家事立法的基本精神。在具體的離婚糾紛案件處理過程中，民法典設置的一個月冷靜期間，可以盡量減少沖動、輕率的離婚行為，以足夠時間供夫妻雙方仔細斟酌、反復思考離婚決定，明確其中存在的利弊和各種影響。離婚冷靜期的法律規定，并非以限制離婚自由為出發點，而是在尊重當事人自由選擇意愿的前提下，給出適當的時間讓當事雙方通過充分冷靜的思考，避免因一時沖動而產生的草率離婚，解決登記離婚制度中出現的大量“閃離現象”，維護婚姻家庭關系的穩定。當事人經過一段時間的冷靜思考后，如果還存在固執的離婚想法，就可以為雙方恢復離婚登記的辦理。如果在冷靜期后，任何一方放棄離婚的念頭，要求撤回離婚申請，就應該及時終結登記離婚程序，或雙方摒棄前嫌、和好生活，或一方通過提起離婚訴訟的方式，婚姻糾紛進入司法環節，由法院繼續承擔起矛盾的化解、親情的修復和情感的勸慰，以及最后矛盾無法調和的居中裁判。

二、建構離婚冷靜期法律制度的意義

離婚冷靜期作為夫妻關系的“減壓劑”，家庭矛盾糾紛的“緩沖帶”，這一制度的創設為婚姻家庭關系的穩定和夫妻矛盾糾紛的化解提供了交流溝通的平臺和有效的時間保障，一定程度上限制了高漲的離婚率，也為行政公權力的規范行使提供了明確的法律依據。

(一)離婚冷靜期符合我國婚姻家事制度的價值取向和基本原則，完善了我國離婚制度(2)孫國華，朱景文：《法理學》，中國人民大學出版社，2015年，第204頁。

受幾千年來傳統婚姻思想和家庭觀念的影響，我國對婚姻家庭關系的司法態度雖然認為離婚系當事人自由權利的處分，支持個人選擇，但亦明確反對草率離婚的行為，并規定了相應的限制條件。設置離婚冷靜期主要是針對沖動、草率的離婚情形。(3)李曉婷：《離婚冷靜期制度研究》，西南大學2019年碩士學位論文，第8頁。如果離婚夫妻雙方不存在實質的矛盾，而是因為互相猜疑、生活習慣不同、經濟糾葛、與父母間的情感沖突等生活瑣事引發的一時意氣用事，對于這些因為一方或雙方改變就會調和的矛盾，才會考慮是否適用冷靜期制度。我國正處于社會快速轉型發展時期，各種矛盾糾紛復雜交織，受現代婚姻家庭理念的沖擊，人們的價值觀念也在不斷變化之中，“閃婚”“閃離”現象頻繁發生。與“閃婚”僅僅是不了解對方后在日常的生活之中容易發生矛盾糾紛，影響夫妻感情穩定，可能產生一系列社會問題相比，“閃離”的行為則給家庭和社會造成了更大、更直接的危害，不僅涉及當事人自身權益的損益，更多的還會影響到未成年子女的正常生活。(4)楊立新，蔣曉華：《對民法典婚姻家庭編草案規定離婚冷靜期的立法評估》，《河南社會科學》2019年第6期。離婚冷靜期制度降低了離婚雙方因一時感情沖動顧慮不周而對未成年子女和其他家庭成員造成的巨大傷害。

(二)離婚冷靜期制度為婚姻登記機關行使公權力提供了明確的法律依據

數年來，離婚冷靜期制度雖然已經在全國多地試行，也取得了顯著成效，但一直沒有明確的法律依據，缺少立法層面的授權。民法典中創設的離婚冷靜期制度，為減少沖動型離婚，降低高發的離婚率提供了保障，使婚姻登記管理機關行使離婚規制權過程中有法可依、有章可循，避免了離婚冷靜期適用中產生的依據不明、標準不一、程序缺乏等諸多問題，明確了行政權行使原則，也降低了公眾對行政行為的質疑。

(三)離婚冷靜期制度填補了家事糾紛立法上的不足

構建我國離婚冷靜期制度，通過維護家庭這個基本社會單位的和睦，維護社會的穩定，這既體現了我國婚姻家事立法的基本原則，在離婚登記、家事案件的審判實踐中，也能確立統一的價值標準。大多數人面對離婚問題時一定程度上存在著情感沖動和不理性因素。夫妻雙方婚姻關系的解除不僅僅是兩個人之間的事情，更多的還涉及未成年子女撫養、年邁老人贍養、倫理道德遵守、社會秩序穩定等方面的問題。正如婚姻從發生矛盾，形成危機到感情徹底走向末路，這是一個漫長的過程，離婚當事人在此期間雖然也可能經歷了一段時間的內心碰撞和反復思考，但仍然有可能存在著諸多的沖動因素。此時通過法律強制，給當事人留下一定的時間和空間，促使其冷靜思考，理性分析雙方之間的現實狀態和未來前景，之后做出的離婚與否的決定才更為慎重。

(四)離婚冷靜期制度是保障離婚雙方當事人和未成年子女合法權利的基礎

離婚必然牽涉到家庭共同財產分割、共同債務清償和未成年子女撫養等問題。未經深思熟慮的沖動型離婚，往往會使弱勢一方當事人人身和財產權益遭受極大損害，也無法周全考慮未成年子女的生活、學習等基本權利問題，極容易造成未成年子女厭學、棄學，產生心理障礙，形成極端情緒，甚至造成犯罪的根源。離婚冷靜期的設置可以實現督促雙方當事人全面充分地考慮未成年子女撫養和財產分割等問題，強化對弱勢群體一方利益的保障。

三、離婚冷靜期制度具體適用中存在的疑難問題分析

作為民法典制定中的一個亮點，離婚冷靜期的設計有著積極的社會和司法實踐意義，但作為一項新的制度設計仍有諸多疑難問題需要認真分析，在實踐操作中只有不斷解決和完善，方能更好地調處家事糾紛，服務于社會生活。

(一)與離婚冷靜期配套的相關制度尚需完善

《民法典》第一千零七十七條僅對離婚冷靜期做了原則性規定，缺乏對相應配套措施的詳細規定，實踐中如果沒有詳細配套措施的保障，就無法發揮出離婚冷靜期制度設計的初衷。在實際生活中，面對婚姻問題，如果缺少溝通交流，當局者往往無法冷靜反思矛盾發生的根源，反而會在時間等待過程中形成新的“冷戰”，惡化矛盾糾紛，使離婚冷靜期的制度設計形式化，甚至成為加重當事人心理負擔的枷鎖。在離婚冷靜期內除要求當事人進行認真自我反思之外，應細化相應配套措施，通過專業化的心理疏導、認知分析、價值觀的引領、法律建議等給當事人提供充分的幫助，切實化解雙方當事人之間因矛盾沖突造成的緊張關系和不安狀態。

(二)對離婚冷靜期應該限制還是擴大應用需要法律規范予以明確

離婚冷靜期制度是否只適用于雙方自愿達成一致協議的登記離婚情形，不適用于未達成合意的訴訟離婚？有學者認為應該擴大離婚冷靜期適用范圍，近年來各地法院也在最高人民法院的倡導下對離婚冷靜期制度進行了積極試點，取得了較好的社會效果，形成了肯定支持的態度。當然，也有部分專家學者對此持反對意見，認為當一方因婚姻糾紛訴至法院，若達不到離婚條件，法院可依據現行《婚姻法》的規定，判決雙方不準離婚便可，且還有六個月內不準原告再次起訴離婚的制度設計，這已經相當于給予了雙方當事人充足的冷靜期間，再無必要二次重新設立離婚冷靜期。登記離婚制度適用于當事人雙方就婚姻相關的問題達成一致意見的情形，因為容易產生情感沖動，需要確定冷靜期進行充分思考。而在訴訟離婚的過程中，雙方或對婚姻關系的解除、或對財產分割、抑或對子女撫養產生意見分歧，這種訴訟離婚問題更為復雜，矛盾沖突更為尖銳，人民法院除了對沖動、草率離婚行為作出不準離婚的判決之外，還應引入離婚冷靜期機制，這不僅是對法官自由裁量的有效規制，更能夠讓當事人明白婚姻并非兒戲，需要承擔更多的家庭和社會責任，通過交流溝通平臺建設，讓他們再次認真思考婚姻問題。

(三)快審快判的辦案模式無法包攬家事審判的現實需要

家事糾紛訴諸司法渠道來調整，其最大的弊端就是親情的自我修復機能因此失效，“公堂”上的對抗往往使沖突更加尖銳、矛盾更加激化。所謂“清官難斷家務事”，在短時間內的法院審理和當事雙方各執一詞的慷慨陳詞，根本無法準確了解夫妻間感情是否仍有回旋的余地，也不可能準確厘清矛盾糾葛的癥結所在。受傳統儒家文化的影響，家是中國人情感歸屬的依托，婚姻關系關乎著當事人一生的家庭幸福和社會根基的穩定，簡單的一紙判決便宣告婚姻關系的終止，而對后續事務無所顧及，這種裁判難免過于草率，更無法使人信服，導致很多當事人一時之間接受不了離婚的現實，情緒極端化，形成一系列的民轉刑惡性案件，妻子被殺案、子女被殺案、更有甚者岳父母全家被殺案屢見于報端。(5)《吉星鵬殺妻案》，載360百科網，https://baike.so.com/doc/7056291-7279199.html，2020年4月6日訪問；《南京殺夫殺子案女嫌犯：全家人當我不存在》，載搜狐網，http://news.sohu.com/20100914/n274915583.shtml，2020年4月6日訪問；《女婿殺岳父母全家》，載鳳凰網，http://news.ifeng.com/gundong/detail_2013_10/20/30482380_0.shtml，2020年4月6日訪問。

(四)家事案件的調解流于形式

家事案件的調解直接關系著家庭矛盾能否得以從源頭化解和維護社會和諧穩定的重任。在司法實踐中，面對案多人少的尖銳沖突，法官迫于辦案壓力，對于家事案件的調解往往沒有足夠的時間和精力，也有部分辦案法官責任心不強，缺乏認真調解的態度。這導致在具體的辦案過程中，法官有時不愿、也不會耗費更多的時間去緩和當事人之間的對立情緒，進行耐心細致的情感引導，而是選擇直接將案件推入審判流程，無限擴大了司法權能，調解程序流于形式，成了“走過場”。家事案件更應側重于對當事人心理和情感上的修復與慰藉，傾聽深層次的矛盾根源，才能達到情感的交流和共鳴，真正化解矛盾糾紛，疏導雙方情緒，修復受損的倫理親情，形式化的調解程序沒有發揮司法定紛止爭的效用。

(五)對未成年人等弱勢群體的權益保障不夠充分

大多數家事案件幾乎都會涉及未成年子女撫養、財產分割、家庭暴力中對未成年人的保護等方面的利益糾葛。(6)曹思婕：《我國家事審判改革路徑之探析》，《法學論壇》2016年第5期。而在訴訟過程中，雙方當事人已經“撕破臉皮”，情感大多已經極端化，為了謀求一己私利，不會過多顧及未成年子女的權益保護、意愿傾聽和長遠發展。在當前的辦案壓力下，家事案件的法官更沒有足夠的時間去了解孩子真實的內心情感，他們的意愿被成人世界的規則所漠視，成了家庭關系破裂的最大犧牲品。婚姻糾紛形成的單親家庭對未成年人造成的精神創傷，甚至會使他們心理扭曲、行為極端，因此埋下社會不安定的隱患。

四、我國離婚冷靜期制度設計的著力點

離婚冷靜期制度的科學設置和規范行使，需要從制度設計、適用期間的確定、程序的啟動和終止、權利救濟保障等方面著手，加大理論研究和實踐應用，才能保證該項制度的良性運轉。

(一)細化的制度設置，使離婚冷靜期在實踐中更加科學合理、規范有效

婚姻中更多的是責任和義務，離婚不僅是夫妻之間的事情，其對于一個家庭甚至是一個家族的影響也是深遠的。法律需要對離婚行為予以適當規制，有條件地限制離婚自由權的行使。家事案件審判的過程需要法官努力探求當事人的真實意愿，發現他們之間的矛盾根源，細化離婚冷靜期等制度設計，完善相關配套措施，才能充分保障當事人的合法權利，實現法律對婚姻關系的有效調控。

(二)準確把握離婚冷靜期期間的設置

在離婚訴訟中，離婚冷靜期應在法院第一次調解失敗之后予以適用，以引起當事人的重視。《民法典》規定的期限為1個月，這種規定較為機械。可發揮法官自由裁量權，根據不同案件的具體情形設置為1～9個月的可變期間。對于結婚時間不長，因離婚需要處置的后續事務相對較少，冷靜期可以相對縮短；對于結婚時間較長，因離婚可能涉及的方方面面利益糾葛更多更廣，需要處理的事務更多，冷靜期應適當予以延長。同時，也可依據是否生育子女，未成年子女的年齡，是否對子女的撫養問題進行了充分的考量等，作為確定離婚冷靜期的參考標準。

(三)及時推進離婚冷靜期的啟動和終止

當事人的申請以及法院依職權均應是離婚冷靜期啟動的條件。法官在準確了解案件的基本事實后，可依職權啟動離婚冷靜期，為訴訟當事人創造一個交流溝通的平臺。(7)郭劍平：《我國離婚冷靜期制度構建的法理學思考》，《社會科學家》2018年第7期。離婚冷靜期啟動后，通過一定的心理疏導、情感態度價值觀的指引、婚姻修復計劃的制訂、不定期的后續回訪，修復受損的婚姻家庭關系。對于離婚冷靜期過后，雙方對婚姻關系的態度仍未有所改變，法院則應尊重雙方當事人的自由選擇，判決準予離婚。對于在離婚冷靜期內雙方態度緩和，或一方被發現存在有《民法典》第一千零七十九條規定符合判決離婚情形或其他過錯行為的，法院應當及時終止離婚冷靜期，并依法根據案件具體情況做出公正裁判。

(四)構建法律救濟程序，保障離婚冷靜期內的權利救濟

在家事案件的審判過程中，要樹立對婦女兒童等弱勢群體權益的全方位保護、特別關注的司法理念，設計有效、及時的救濟程序，開通權利綠色救濟途徑，在家庭矛盾沖突中一旦發生損害婦女兒童權益的情形，即應立刻終止離婚冷靜期，并由相關部門及時介入調查和采取保護措施，充分保障婦女兒童的合法權利不受非法侵害，并且嚴懲侵犯弱勢第三人合法權益的行為，真正做到依法維護婦女、兒童的人身財產利益，盡可能地降低婚姻家庭糾紛對弱勢群體造成的傷害。

五、我國離婚冷靜期制度的完善路徑與措施探究

家事糾紛有不同于一般普通民事案件的特殊性，制度的適用過程中也要根據案件自身的特點，不斷地進行調整和完善，以使該項制度更好地為化解家庭矛盾糾紛和維護社會關系穩定提供法律支持和依據。

(一)在離婚冷靜期適用過程中應注重對老人、未成年子女等無過錯弱勢第三人權利的保護

離婚時，雙方當事人很少考慮離婚對未成年子女心理狀況、真實意愿和長遠發展的影響， “一言不合便離婚”的現象屢見不鮮。草率離婚后，未成年子女在心理、行為、學習和人際交往等方面都會產生較大變化。設置離婚冷靜期時應該對未成年人的利益充分予以考量，妥善安排未成年子女的撫養問題，并保障子女生活所需的基本物質和精神條件。對未成年子女未盡到充分考慮義務的，可適當延長離婚當事人的婚姻冷靜期，使得夫妻雙方有更長的緩和矛盾及斟酌時間，有利于存在沖突的夫妻在這一期間內加強交流溝通，權衡輕率離婚對未成年子女可能造成的諸多負面影響，引導他們更多地承擔起審慎思考包括未成年子女在內的離婚成本及后果的責任，最大限度地做好當事人離婚自由和未成年子女利益保護之間的相互平衡。對逃避子女撫養義務的，應判決不準離婚。

(二)推進離婚冷靜期內預防家庭暴力機制建設

全國婦聯統計數據顯示，有30%的已婚婦女遭受過家庭暴力的侵害，平均每7.4秒就會有一起家庭暴力發生，全國每年15.7萬自殺婦女中60%是因為家庭暴力。(8)《全國2.7億個家庭中30%已婚婦女曾遭家暴》，載人民法治網，http://www.rmfz.org.cn/contents/2/188719.html，2020年4月6日訪問。家庭暴力的危害巨大，給當事人造成的影響深遠，對于存在家庭暴力情形的離婚案件，冷靜期的適用要綜合考量、慎之又慎，以防止由于制度缺陷造成悲劇的發生。一旦有一方當事人虐待、遺棄、轉移財產，應當縮短或取消離婚冷靜期期限，并對相關行為施以懲處，以減少對另一方當事人人身安全和財產造成額外的損害，(9)王心禾：《家暴引發離婚訴訟宜慎用冷靜期》，《檢察日報》2018年11月26日第4版。從而切實保障特殊群體的利益不受非法侵害。

(三)健全家事審判輔助機構，深入開展多元矛盾糾紛化解機制建設

家事糾紛化解是社會治理的一項重要任務，家事矛盾的多元化解需要法院與當地公安、婦聯、社區組織等部門加強合作，全面推進家事解紛多元化解協作機制建設。提升社會綜合治理能力，完善黨委指導、政府推動、齊抓共管、全民參與的社會綜合治理大格局，提高社會治理水平。在認真貫徹調解優先、不公開審理、未成年人利益最大化保障等家事審判原則的基礎上，(10)常藝：《家事訴訟研究》，河北大學2018年碩士學位論文，第9頁。努力探索對家事糾紛當事人的心理疏導、訴前調解、家事調查、判后回訪、離婚財產申報等制度，(11)《最高法院:離婚案最長可設3個月冷靜期》,載新華網，http://www.xinhuanet.com/legal/2018-07/22/c_129918043.htm，2020年4月7日訪問。加大經費保障力度，劃撥專項經費，加強硬件設施建設，推動家事審判信息化，積極推行裁判文書改革、審判流程公開等制度，嚴格落實家事糾紛調解的前置程序，在家事審判中充分體現司法的人文關懷。(12)孟祥剛：《家事審判改革研究》，《山東法官培訓學院學報》2018年第6期。

(四)改革家事糾紛訴訟模式

家事矛盾的多樣性以及利益糾葛的復雜性，導致案件的審理需要耗費較長時間，結合績效考評對審限的要求，建議離婚冷靜期限可以確定為1～9個月，否則，過短的冷靜期無法保障當事人進行充分的考慮，過長的冷靜期限則容易引起社會大眾對司法公信產生質疑。應通過制度設計區分不同情況，對離婚冷靜期限予以完善。適當調整家事案件辦案規則，在冷靜期限內當事人和好撤訴后再次提起訴訟的離婚案件，原則上應繼續交由熟悉案情的原承辦法官二次審理為宜。如此既能保證辦案法官及時熟悉案情，節約司法資源，又能防止部分法官有意利用自由裁量權規避疑難復雜家事案件的處理。(13)劉萬成，鄭永建：《家事審判中離婚冷靜期的合理性證成與完善》，《人民法院報》2018年7月11日第7版。針對家事糾紛的特點，推動家事審判方式改革，著眼于修復家庭關系，從審判組織、隊伍建設、家庭暴力預防、財產申報等方面提供制度保障，更好地化解家事矛盾糾紛。

(五)適當延長案件審理期限，為審理離婚案件適用冷靜期提供保障

在家事案件審判中，離婚冷靜期的引入有可能會延長審理期限，影響法官績效考評結果，這就需要從案件管理程序設計上予以完善。在程序法的制定過程中應綜合考慮家事案件的特殊性，適當延長此類案件的審理期限，將離婚冷靜期期間作為扣除審理期限的法定理由。只有適當延長家事案件審理期限，辦案法官才能有足夠的時間去了解家庭矛盾發生的根源，查明案件事實真相，認真剖析矛盾糾紛的癥結所在，積極推動調解工作，最終公平公正地化解家事矛盾糾紛，維護各方當事人的合法利益。

(六)從立法層面完善離婚冷靜期制度相應的配套措施

家事案件具有強烈的社會化特點，缺少相應配套措施的單一離婚冷靜期制度無法發揮出應有的功效，這就需要充分發揮每個具有家事矛盾化解職能部門的作用，通過完善配套制度，加強溝通協作，完善制度短板，強化措施保障和工作落實，促進家事矛盾的有效化解。

1.建構家事案件專職調查員制度(14)郭劍平：《我國離婚冷靜期制度構建的法理學思考》，《社會科學家》2018年第7期。

2.建立專司婚姻家庭矛盾糾紛化解的人民調解委員會

通過下撥專項資金等政策支持當地人民調解組織和司法行政部門建立協作機制，共同組成家事糾紛人民調解委員會，專門調解婚姻家庭類矛盾糾紛。同時，選任在心理疏導、社會管理、矛盾調處等方面熟悉業務的專業人員擔任人民調解員調解疑難糾紛，做好和解工作，避免矛盾激化，維護婚姻家庭關系的穩定。

3.設立離婚冷靜期咨詢制度

在婚姻登記管理部門、法院訴訟服務大廳設立專門的家事咨詢機構，為離婚雙方當事人提供專業化的法律咨詢和情感幫助，給他們提供意見指導和心理疏導服務，教育和引導夫妻雙方解決心理感情問題，提高認知能力和權利保障意識，使他們明明白白參與訴訟，理性冷靜的進行思考和利益權衡，最終做出取舍決定。

4.完善救濟措施

參照《中華人民共和國反家庭暴力法》的相關規定，對于離婚冷靜期內存在家暴行為或者有家暴傾向的，司法機關可以依申請或依職權采取人身安全保護措施。(15)賀茜妤：《我國訴訟離婚冷靜期制度研究》，《遼寧公安司法管理干部學院學報》2019年第5期。通過發放人身安全保護令，法院聯合婦聯、學校、公安機關等相關職能部門全方位共同保護弱勢一方當事人的人身安全免受非法侵害，并將存在的具體家暴情形記錄在案，在離婚訴訟的審判過程中予以參考使用，對行為人施以懲戒。

六、結 語

民法典創設的離婚冷靜期填補了我國登記離婚制度上的空白，促使當事人面對婚姻危機冷靜思考，避免沖動草率離婚，保障了弱勢當事人以及未成年子女等第三人的合法權利，但立法者留有余地的規定在實施過程中仍存在諸多不足，應將該項制度進一步引入離婚訴訟之中，使司法實踐中廣泛應用的審判規則上升到立法層面予以確定、適用，以此更好地規范司法行為。在離婚冷靜期制度建構的過程中，要以“減小對立情緒、化解矛盾糾紛、修復破損親情”的現代家事審判司法理念為指導，以保護老人、未成年子女等弱者權利為中心，通過引入社會力量，注重發揮調解功能，在案件的裁判過程中準確體現司法的價值追求和人文關懷。通過離婚冷靜期的設置，促使離婚當事人做出更加全面的現實考量，為維護和諧的婚姻家庭關系和穩定的社會秩序提供最強大的司法保障。