論反壟斷法規范的弱確定性與執法彈性

辛莎莎

（青島大學，山東 青島266000）

一、反壟斷法律規范的弱確定性原因及內容

在同一時期，對相似案情的案件作出不同的處理結果，導致同案不同判，這就是法律的弱確定性。反壟斷法律規范就顯示出了弱確定性。科斯就曾說：“反托拉斯令人厭倦，因為價格上漲時法官說這是壟斷，價格下降時他們說這是掠奪性定價，價格保持不變時他們又說這是默示共謀。”[1]在經濟市場上，立法者無法預先對價格進行確定，以此來認定定價是否構成反壟斷的依據。因為商品價格是受價值規律影響的，不能從客觀上直接提供標準供法官適用，因此，認定壟斷的標準也是靈活的。反壟斷法的弱確定性已經超過了一般法律不確定性的程度，因此，不同的執法者會作出不同的決定。反壟斷法的執行者為了公平地執行，不僅需要對不同執行方法帶來的后果精準掌握，還需要了解市場規律。一部有效的法律應當具有可預測性和穩定性，但是由于反壟斷法的特殊性，在可預測性和穩定性方面很弱。這也使得反壟斷法的正當性受到很多學者的質疑。

在市場中，不同領域的經營會有不同的競爭方法。市場瞬間變化，如何從氣象萬千的市場中總結出普遍適合所有產業的規則，是制定反壟斷法一個艱難的課題。而反壟斷法表現出來的弱確定性正是因為經濟事實的復雜多樣和法律規則的確定唯一之間的矛盾無法調和。法律規則是一般性的規則，具有確定和普遍適用性，而經濟事實是不斷變化的，因而反壟斷法律規范的確定性也不是嚴格的。……