淺析我國商事登記制度的現狀、問題及完善

楊慧

【摘 要】商事登記制度經過前期的改革使之更加適應市場的需求，然而仍舊存在一些問題需要完善。文章結合我國現狀，學習歐美國家的成功經驗，旨在提出完善我國商事登記制度的建議。

【關鍵詞】商事登記;制度改革;制度完善

【中圖分類號】D922 【文獻標識碼】A 【文章編號】1674-0688（2020）01-0232-02

1 商事登記制度的基本概述

1.1 商事登記的概念

商事登記是指商主體及商主體籌辦人為設立、變更或終止商主體資格，依照法律規定的條件和程序，向登記主管機關申請，登記主管機關進行審查核準并登記公告的商事制度[1]。

1.2 商事登記的特征

第一，商事登記是依申請的行為。依法律，當事人需要提供申請材料并且經由商事登記機關核準。

第二，商事登記是一種具有特殊目的的法律行為。比如，當事人創設公司、公司破產時就分別需要進行設立的商事登記、終止商事主體資格的登記。

第三，商事登記是一種要式行為。當事人需要按照法律法規進行活動。

第四，商事登記是商主體的登記，不含與商主體有關的財產登記及行為登記[2]。

2 商事登記制度改革后現狀

2.1 營業執照作用改變

主體資格和經營資格分開，市場參與者自主權變大，政府不再通過商事登記進行監管。營業執照的作用則變為只限于表明商事主體的營業行為合法。分離后主體資格獨立，經營資格的變化與否與其不再相關。改變了之前營業執照既表明主體資格又顯示經營資格的情形，具備對抗第三人效力。在提高市場主體申請效率的同時，行政管理機關的辦事效率也得到提升。

2.2 實行注冊資本認繳登記制

實行注冊資本認繳登記制，公司股東需要自主約定其各自應認繳出資額、出資方式、出資期限等條款，并寫入公司章程，因此公司股東必須保證其出資額真實、合法。除了取消股東貨幣出資額要高于有限責任公司注冊資本的30%的要求，還對大部分公司解除了注冊資本最低限額的限制（不包含27個法律所規定的注冊資本存在最低限額的特定行業）。這樣一來，股東的出資方式變得更加靈活，有效克服了企業成立之初資金不足的問題，減輕了創業者的經濟負擔。

2.3 改革后的模式變更為“先照后證”

商事登記的審核不僅包括政府有關部門的審批，還包括專業管理部門核準。之前商事登記執行的程序是“先證后照”，使得商事主體取得商事主體資格的時間更長，令其進入市場的積極性變弱。工商登記先照后證，無形中為創業者節省了很多時間。

3 改革后出現的新問題

毫無疑問，這次改革是一次非常成功的改革：一方面結合我國經濟發展現狀，革除了之前許多顯而易見難以適應當今社會需求的制度;另一方面研究了我國經濟發達地區試點改革的情況（珠海、深圳），學習了許多先進經驗，避免了很多彎路。然而改革不是一蹴而就的，仍然存在一些問題有待我們解決，從而使之更好地適應當今經濟的發展。

3.1 交易風險擴大

3.1.1 實繳資本不到位

認繳制主張將權利讓歸市場，這一制度使企業自身活力得到激發，自我管理，自我監督，政府的管控變弱，使市場活力變強，更加適應經濟發展規律[3]。但因市場經濟自身存在一定缺陷，自認繳制施行后，股東在公司經營過程中頻頻出現違法行為。不能依賴股東自身信譽保證資本實繳到位，需要具體規章來落實，否則就會出現創業者蜂擁而上創業，結果資金難以維持運行、公司紛紛破產，落得一地雞毛的不良結果。

3.1.2 注冊資本高于實際

行業間通常以公司注冊資本衡量一個公司規模的大小。實務中注冊資本并不具備擔保功能，盲目推崇注冊資本，使人們的投資風險大大增加。當前，行業間沒有一個嚴格的信用評價標準，投資者依靠注冊資本判斷投資方向很容易遇到空殼公司，造成損失。長此以往，公權力疏于監管，私權利無法保障，就會導致市場陷入恐慌，投資積極性減退。

3.2 后續監管不力

當前是改革紅利時期，通過減少登記流程，提高登記效率，使僵化的市場重新煥發了生機與活力。大眾創業，萬眾創新。經過改革，降低了準入標準，極大地調動了群眾創辦公司的積極性。然而，令人遺憾的是，標準降低致使新出現的企業良莠不齊、魚龍混雜，不利于整個行業的良性發展。政府將權力放歸市場，卻沒有及時出臺與之相配套的監管辦法，因此亂象頻發，諸如企業鉆制度的空子、打擦邊球牟利;執法人員怠于監管甚至出現腐敗行為……不勝枚舉，損害了營商環境和政府的公信力。

4 商事登記制度的完善辦法

4.1 公司法統一標準

我國已有的商事登記制度缺乏統一的標準，多是在規定別的制度時附帶的對其進行說明。而且，各法律規定的位階不同、立法時間不一致，導致適用時有很多矛盾和問題，失去了立法的初衷。因此，可以對現有的制度進行歸納、整理，將不符合當前實際的制度廢除，再添加一些富有創新性、具有積極作用的制度（例如將出資方式拓展到勞務、注冊資本實行差異化認繳），統一規定在公司法中。法無禁止即可為，通過制定統一的標準，可以使從業者放心大膽地投入經營。除此之外，基層工作人員無需再查找繁多的資料，還可以減輕工作壓力。因此，公司法統一標準迫在眉睫。

4.2 施行事后嚴格監管

在美國，企業登記十分寬松，以市場為主，事后監管主要由商會負責。在德國，企業的注冊登記由法院完成，制度上有《股份法》及《商法典》可以遵循，必須嚴格按照法律規定的程序進行登記[4]。不僅準入門檻高，針對事后監管，德國也有一套完備的體系。通過扎緊財政、稅收兩個錢袋子，經濟部和財政部兩個部門形成合力達到監管市場主體的目的。可以發現，美國主張市場自由發展，不過度干預;德國注重秩序，嚴格管控。雖然我國社會背景、國情及經濟發展狀況不同于美、德兩個國家，但筆者認為，好的經驗都是共通的，我們可以將其移植過來。

第一，加快相關法規制定。“一元錢辦公司”，無門檻的制度設計令公司創建如火如荼、欣欣向榮。但由于企業數量迅猛增長，致使進入市場的企業水平參差不齊，因此亂象頻發。為了經濟環境的持續向好發展，亟待加強相關立法建設。通過制定事后監管辦法可以使商事登記制度放而不亂。一方面維護了法律的權威，另一方面能夠促進企業誠信、有序經營。更重要的是，可以明確監管部門，防止出現監管盲區。在制定事后監管辦法的同時，也要進行執行程序制度建設，以此提高工作人員的辦事效率，避免工作人員遇事不明。

第二，分清職責，部門聯動。在持續深化商事制度改革的背景下，應學習德國的事后監管方式，多部門聯動。一方面部門合力可以震懾違法者，遇到暴力執法時也能集中力量反抗，維護自身安全;另一方面兩個監管部門互相配合，在執行公務時發現應由另一部門監管的違法行為，也可及時通知，防止問題擴大化。與此同時，還可以借機厘清各部門職責，防止推諉扯皮;優化審批流程，提高辦事效率。

第三，構建綜合信息監管平臺。追根溯源，商事登記制度設立之初就是為了起到公示的作用，企業主通過查看商事登記信息尋求商業合作。因此，嚴格的商事登記制度可以有效保障交易安全[5]。現如今資訊發達，給人們生活帶來了很多便利，不出門就可知天下事。為了方便群眾實時查看企業信息，可以建立核查情況及時上網的工作機制。在全國范圍內搭建一個綜合信息平臺，各基層辦事部門應督促企業完善資產情況、主營業務等基本信息，同時辦事機構在對企業做出處罰、許可等行政行為后，也應發布到平臺上，使皮包公司無所遁形，肅清商業環境。

第四，行業協會發揮作用。為了令行業協會在社會管理中的活力更好地釋放，政府應讓渡部分市場監管權力于行業協會：一是明確行業協會的監管職能。可以賦予行業協會一定執法權和處罰權，當企業違反行業協會給消費者權益造成損害時，行業協會可以運用法律賦予的權力對違法、違規商事主體進行制裁。二是明確行業協會在市場監管中的禁止行為，避免其利用自身優勢進行惡意競爭。三是發揮行業協會的自律作用，健全自律規則，自律規則可以規定企業的權利和義務。企業可以自愿選擇加不加入行業協會，但加入的企業就要自覺遵守行業自律規則，否則就會受到處罰或者被剔除出行業協會。通過這樣的規定可以使優質企業聚集在一起，良幣驅逐劣幣，繼而實現市場監管職能。

參 考 文 獻

[1]葉林.商法學原理與案例教程[M].北京：中國人民大學出版社，2006：126.

[2]鄒小琴.商事登記制度的屬性反思及制度重構[J].法學雜志，2014（1）：56.

[3]張寒.淺析我國商事登記制度的立法現狀及其完善[J].法制與社會，2014（5）：244.

[4]王茹雯.我國商事登記制度的現狀及問題與完善措施[J].法制與社會，2014（7）：9.

[5]唐慧.商事登記制度改革研究[D].長春：吉林大學，2017：20.