仿冒假借“李佳琦帶貨”有何后果

沈敬杰 柯思婷

文前提要：網(wǎng)絡(luò)爆款一向仿冒重災區(qū)。那些號稱來自日本、韓國、泰國等地的產(chǎn)品，因為許多消費者看不懂外文和其中的貓膩，一些不法商家抓到了可乘之機，一旦被追究將面臨高額賠償。

現(xiàn)在直播帶貨是一大熱潮。要請當紅主播介紹自家的產(chǎn)品并不容易，有些商家就想出了歪點子。

“大熊制藥點斑筆”經(jīng)過鄧紫棋和李佳琦等明星的網(wǎng)絡(luò)推薦，在美妝消費者中有了一定的名氣.有不法企業(yè)看到了造假仿冒的“搭便車”契機，使用相似的產(chǎn)品外觀并嫁接到明星的宣傳視頻上，試圖謀取非法利益。近日，上海市楊浦區(qū)人民法院（下文簡稱“上海楊浦法院”）對這起仿冒糾紛案件作出了判決。

仿冒產(chǎn)品借李佳琦視頻宣傳

2018年10月，韓國帝某公司將其生產(chǎn)的“怡婷美美白乳/ESTHEMED C+Laser White”產(chǎn)品的知識產(chǎn)權(quán)及維權(quán)權(quán)利授權(quán)給了北京某A電子商務有限公司（下文簡稱“A公司”）獨占許可使用。從2018年11月起，A公司在一年多的時間中陸續(xù)從韓國進口了超過50萬瓶的產(chǎn)品，并在國內(nèi)通過多種渠道銷售，該產(chǎn)品在國內(nèi)又被稱為“大熊制藥點斑筆”。

為擴大產(chǎn)品知名度，A公司邀請了鄧紫棋、李佳琦等明星，和一些網(wǎng)絡(luò)美妝達人，在小紅書、抖音、微博、淘寶等平臺以直播、錄制視頻等方式對產(chǎn)品進行宣傳，積累了大量曝光度和獲贊數(shù)。

后來，上海、北京等地的幾家貿(mào)易公司分別委托廣州一家化妝品公司生產(chǎn)一種叫“幽爽臻白祛斑乳霜”的產(chǎn)品，產(chǎn)品瓶體顏色、形狀及按壓式的筆頭出口與A公司經(jīng)銷的產(chǎn)品相似，且使用了與A公司產(chǎn)品一樣的韓文內(nèi)容。

經(jīng)查，2019年8月，這幾家貿(mào)易公司通過淘寶店鋪共銷售該產(chǎn)品30余萬件，在抖音平臺視頻推廣時還使用了知名帶貨主播李佳琦為A公司產(chǎn)品進行宣傳的內(nèi)容及“李佳琦推薦”的字樣。多位消費者在店鋪購買評論中留言稱，自己混淆了正品和仿品。

因此，A公司認為，這幾家貿(mào)易公司擅自在產(chǎn)品瓶身上使用與A公司商品包裝、裝潢相同的標識，并銷售了仿冒產(chǎn)品，其行為給A公司帶來了巨大的經(jīng)濟損失。A公司把這幾家貿(mào)易公司（下文簡稱“被告公司”）一起告上了法院，以仿冒行為構(gòu)成不正當競爭為由索賠670萬元。

被告公司質(zhì)疑原告權(quán)利

庭審中，被告公司提出了幾點反駁意見。

第一，韓國帝某公司并未取得涉案產(chǎn)品的商標、專利、作品登記證書，不符合獨占許可的授權(quán)條件，因此A公司也不具有獨占許可的使用權(quán)和起訴索賠的權(quán)利。

第二，雙方產(chǎn)品在外觀上存在明顯區(qū)別，不會造成混淆。

第三，被告公司已將涉案產(chǎn)品全部下架、銷毀，不再銷售，網(wǎng)上顯示的銷售數(shù)據(jù)、價格是虛假的，存在刷單、通過淘客銷售產(chǎn)品、贈送產(chǎn)品等情況，真正的成交量很少，交易金額很低。

第四，A公司產(chǎn)品上市時間短、銷售時間短，沒有知名度，主張的賠償數(shù)額缺乏依據(jù)。

不正當競爭判賠300萬元

上海楊浦法院審理后認為，A公司經(jīng)韓國帝某公司授權(quán)，獨占享有在中國境內(nèi)使用“怡婷美 美白乳”知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利，并有權(quán)以自己的名義就侵權(quán)以及不正當競爭行為采取維權(quán)措施。

原告主張保護的產(chǎn)品瓶體包裝裝潢具有一定的識別性，瓶身上各元素的組合使用體現(xiàn)了設(shè)計者的設(shè)計自由度和選擇空間，具有區(qū)別商品來源的顯著特征。

該包裝裝潢已具有一定的市場知名度和影響力，為相關(guān)公眾所知悉。原告通過邀請有一定知名度的明星、網(wǎng)絡(luò)用戶在小紅書、抖音、微博、淘寶等平臺以直播、錄制視頻等方式對商品進行宣傳，精確覆蓋了對相關(guān)產(chǎn)品有需求、有興趣的消費者，在目標群體中獲得了足夠的影響力。該產(chǎn)品經(jīng)過網(wǎng)絡(luò)宣傳已被大量網(wǎng)絡(luò)用戶所知曉、產(chǎn)品銷售數(shù)量也較為可觀。因此，該包裝裝潢能起到與其他同類商品相區(qū)別的功能，構(gòu)成原告有一定影響的商品包裝裝潢，可以獲得《反不正當競爭法》的保護。

被告產(chǎn)品使用的包裝裝潢與涉案產(chǎn)品能達到視覺上基本無差別的程度，且兩款產(chǎn)品均為美白、祛斑類型的化妝品，均主要通過網(wǎng)絡(luò)平臺銷售，相似的包裝裝潢極易使兩種商品產(chǎn)生視覺混淆，會導致消費者對商品來源產(chǎn)生混淆，或使得相關(guān)公眾誤認為該商品與原告或其關(guān)聯(lián)企業(yè)存在特定聯(lián)系。被告作為與原告同行業(yè)的經(jīng)營者，在應知權(quán)利產(chǎn)品在先影響力的情況下，仍選擇在同類商品上使用近似的瓶體包裝裝潢，且在生產(chǎn)者、銷售者均無韓資背景的情況下在產(chǎn)品上使用韓文，對所使用的韓文、英文也無法進行合理的解釋與說明，可以證明被告在試圖模糊原、被告產(chǎn)品之間的關(guān)系，其行為會使消費者產(chǎn)生混淆誤認，構(gòu)成不正當競爭。被告公司作為侵權(quán)商品的生產(chǎn)者或銷售者均應立即停止侵權(quán)。

在原告實際損失與被告侵權(quán)獲利無法查明的情況下，法院根據(jù)權(quán)利產(chǎn)品裝潢的知名度、銷售規(guī)模、被告的主觀過錯程度、侵權(quán)持續(xù)時間等因素，依法酌定被告公司總計賠償原告經(jīng)濟損失290萬元，綜合考慮原告委托代理人工作量、案件難易程度及費用支出必要性等因素，酌定被告賠償原告合理支出費用10萬元，共300萬元。

理財金手指

可能構(gòu)成不正當競爭的混淆行為有哪些？

根據(jù)我國《反不正當競爭法》的規(guī)定，經(jīng)營者不得實施下列混淆行為，引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系：（一）擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標識;（二）擅自使用他人有一定影響的企業(yè)名稱（包括簡稱、字號等）、社會組織名稱（包括簡稱等）、姓名（包括筆名、藝名、譯名等）;（三）擅自使用他人有一定影響的域名主體部分、網(wǎng)站名稱、網(wǎng)頁等;（四）其他足以引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系的混淆行為。

經(jīng)營者違反規(guī)定實施混淆行為的，由監(jiān)督檢查部門責令停止違法行為，沒收違法商品。違法經(jīng)營額5萬元以上的，可以并處違法經(jīng)營額5倍以下的罰款;沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足5萬元的，可以并處25萬元以下的罰款。情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。經(jīng)營者登記的企業(yè)名稱存在混淆的，應當及時辦理名稱變更登記;名稱變更前，由原企業(yè)登記機關(guān)以統(tǒng)一社會信用代碼代替其名稱。