淺析勞動合同法下企業應規避的幾類用工風險

申林秀

摘要：市場經濟的發展使得企業傾向于雇傭一些不符合法定條件的勞動者，以期用較低的人工成本獲取企業效益的最大化。而勞動合同法的實施，以及勞動者維權意識的提高，使得企業若不規范用工管理，將承擔巨大的勞動用工風險。本文對企業常用的幾類用工風險進行分析研究，希望對各企業用工風險防控起到積極有效的作用。

關鍵詞：勞動合同法;用工風險防控

一、聘用超過退休年齡人員風險

目前對于招用超過法定退休年齡人員是否與用人單位建立勞動關系問題在司法實踐有存在爭議，但目前有些地方司法實踐比較明確，如山東，即招用沒有享受養老保險待遇人員，與用人單位建立的關系按勞動關系處理，招用享受養老保險待遇人員，與用人單位建立的關系按勞務關系處理。

對于超過法定退休年齡人員，依據現行社保政策，無法為其繳納社會保險。如果招用沒有享受養老保險待遇的退休人員，一旦發生工傷，將按勞動爭議處理程序處理，企亞除需承擔工傷賠償費用外，還會承擔經濟補償、非因工死亡待遇及其他涉及勞動關系的待遇。對于已享受養老保險待遇的退休人員，在工作中受傷，企業也要根據民法相關規定，承擔民事賠償責任。

雖然企業多通過建立商亞保險來規避經濟風險，但商業保險有可能在司法判定中被認定為企業福利，將來即便員工獲得商業保險賠償也不能抵扣企業在民事責任中應承擔的賠償部分。

這部分人員因年齡、身體等各方面的原因如果在工作崗位卜因病發生意外，難以界定是否屬于個人原因導致，如果上升到司法程序，根據目前的法律法規，多數情況下單位要承擔賠償。

因此原則上不建議企業使用此類人員。

二、聘用實習期大學生的風險

（一）實習期間發生工傷及意外的風險

根據原勞動部《關于貫徹執行（中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》（勞部發[1995]309號）第十二條：在校生利用業余時間勤工助學，不視為就業，未建立勞動關系，可以不簽訂勞動合同。在校生與企業建立的不是勞動關系，因此不受勞動法律法規的調整。企業不能為其建立工傷保險，在校大學生的人身意外傷害不屬于工傷，企業應當承擔的在校大學生的醫療費和傷殘補助費難以通過工傷保險基金來分擔。

但是在校生從事用人單位授權事宜內活動，為用人單位提供勞動，應當屬于雇傭關系。根據《中華人民共和國民法通則》、最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第一款“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任”的規定，以及教育部K學生傷害事故處理辦法》，若在校大學生實習期間發生工傷或其他人身傷害事件，企業和學校承擔過錯責任，根據過錯的大小承擔相應的賠償責任。

（二）使用方式不當的風險

（1）勤工助學，是在學校的統一的組織和管理下，在校大學生通過自身的勞動，獲得報酬以完成學業。獲得經濟報酬是這一行為的主要目的。

根據《高等學校勤工助學管理辦法》規定，勤工助學活動由學校統一組織和管理，任何單位或個人未經學校學生資助管理機構同意，不得聘用在校學生打工。

北京市在2000年出臺的《北京地區普通高等學校學生勤工助學活動的規定》（京教學[2000]024號），明確規定企業、學校和在校大學生三方應當簽訂《北京高校學生勤工助學活動協議書》。并要求企業按協議書規定支付學生的勞動報酬，且標準不應低于北京市規定的最低工資標準（2017年為2000元），且不得克扣學生的合法勞動報酬。對在勤工助學勞動過程中發生工傷的學生，由用人單位比照工傷保險有關規定給付一次性待遇。

（2）教學實習，是在學校的統一安排下，在校大學生到企業實習，在實習的過程中向企業提供勞動，從而起到實踐所學知識的目的。教學實習是將企業作為了學校教育的第二課堂，教學實習的過程是學校教育的一部分。企業可以以生活補助方式給予一定的報酬，不受最低工資標準報酬的限制。

因此，建議企業多通過教學實習方式使用在校大學生。

三、聘用未與原單位解除勞動關系人員的風險（內退、待崗人員等）

根據《勞動法》，企業招用與其它用人單位尚未解除或終止勞動合同的勞動者，給其他用人單位造成損失的，企業將與勞動者承擔連帶賠償責任。

法律對雙重用工關系未作明確的禁止或允許，如果發生勞動糾紛，從維護勞動者權益出發很有可能被認定為合法的勞動關系。

雖然這部分人員的社會保險是齊全的，但其參保單位為原單位，根據《工傷保險條例》，認定的工傷范圍必須為工作時間和工作場所。因此企業擅自使用這部分人員一旦其發生工傷事故，將無法走工傷鑒定、賠付程序，企業將承擔全部賠償責任。

因此，建議企業通過單位間的借用、業務承攬等方式來使用這部分人員，以規避與勞動者本人之間產生的勞動糾紛風險。

參考文獻：

[1]曾光.企業用工風險及防范對策分析[J].科技經濟導刊，2018（009）：207-207.