用法律手段維護(hù)美國(guó)華人的憲法權(quán)利

王大鵬 岳春穎

8月6日，美國(guó)總統(tǒng)特朗普以威脅到美國(guó)的國(guó)家安全為由，禁止任何美國(guó)個(gè)人或?qū)嶓w與微信（英文名為WeChat）及其中國(guó)母公司，在9月20日以后進(jìn)行任何交易。為了維護(hù)自身和所有使用微信的美國(guó)人的憲法權(quán)利，來(lái)自紐約和加州等地的五位華人律師拿起法律武器，成立了美國(guó)微信用戶(hù)聯(lián)合會(huì)，代表美國(guó)境內(nèi)的微信用戶(hù)，向美國(guó)舊金山聯(lián)邦法院提起訴訟，要求禁止總統(tǒng)令的實(shí)施。

在禁止令即將實(shí)施的9月20日上午，美國(guó)舊金山的聯(lián)邦法院針對(duì)總統(tǒng)全面封殺微信的命令發(fā)布了在全美國(guó)均有法律效力的初始禁止令（Preliminary Injunction），法院判決認(rèn)為，總統(tǒng)令及其實(shí)施細(xì)則有違反美國(guó)憲法第一修正案之嫌，而美國(guó)司法部所提供的證據(jù)無(wú)法支持政府的主張，因此要求維持現(xiàn)狀，因此，在美國(guó)的微信用戶(hù)依然可以像之前一樣繼續(xù)使用微信，標(biāo)志著美國(guó)的微信用戶(hù)取得了階段性的勝利。

但是這并不意味著原告方已經(jīng)取得了最后的勝利，還有漫長(zhǎng)的司法程序要走。截止到發(fā)稿時(shí)，美國(guó)司法部代表白宮已經(jīng)向加州北區(qū)法院遞交了動(dòng)議，申請(qǐng)暫停初始禁制令的實(shí)施。

為了詳細(xì)了解這一過(guò)程，南風(fēng)窗特約記者對(duì)美國(guó)微信用戶(hù)聯(lián)合會(huì)聯(lián)合創(chuàng)始人之一、也是參與訴訟的德恒律師事務(wù)所美國(guó)硅谷辦公室的首席合伙人朱可亮律師，通過(guò)微信的視頻連線進(jìn)行專(zhuān)訪，請(qǐng)他談了參與此次訴訟的過(guò)程，以及此次訴訟對(duì)未來(lái)美國(guó)華人通過(guò)法律方式維護(hù)自身權(quán)益的啟示。

朱可亮律師出生在中國(guó)湖南的農(nóng)村，1992年開(kāi)始，就讀于中國(guó)青年政治學(xué)院（現(xiàn)為中國(guó)社會(huì)科學(xué)院大學(xué)），1996年大學(xué)畢業(yè)以后到美國(guó)留學(xué)， 2000年法學(xué)院畢業(yè)以后，拿到了美國(guó)的律師執(zhí)照，開(kāi)始在美國(guó)做律師，加起來(lái)在美國(guó)已經(jīng)有23年了。

封殺微信是對(duì)美國(guó)華人的歧視

南風(fēng)窗：朱律師你好，首先，請(qǐng)?jiān)试S我以一個(gè)微信用戶(hù)的名義對(duì)你和你的伙伴們的辛苦工作表示感謝，感謝你們維護(hù)了普通微信用戶(hù)的合法權(quán)益。

朱可亮：謝謝。我們一開(kāi)始也是覺(jué)得總統(tǒng)的命令發(fā)布得太極端，如果他真的擔(dān)心微信的使用會(huì)對(duì)美國(guó)的國(guó)家安全造成威脅，或者會(huì)泄露美國(guó)公民的個(gè)人信息，可以通過(guò)別的手段加以解決，不應(yīng)該采取這種一刀切的方式。

這次訴訟的階段性勝利也從某種意義上可以看出，美國(guó)的司法體制在這一案件當(dāng)中確實(shí)起到了糾錯(cuò)的作用，反映了美國(guó)政治體制中權(quán)力相互制衡的一面，每個(gè)權(quán)力機(jī)構(gòu)都有憲法規(guī)定下的自由裁量權(quán)，但是，這種自由裁量權(quán)都有一個(gè)憲法所規(guī)定的實(shí)施范圍，一旦越界，就會(huì)受到其他權(quán)力機(jī)構(gòu)的制約。

南風(fēng)窗：你為什么會(huì)想到參與到這個(gè)訴訟中來(lái)？是有人找到你的，還是你自己主動(dòng)發(fā)起或者參與的？

朱可亮：我是主動(dòng)發(fā)起這個(gè)訴訟項(xiàng)目的，說(shuō)到原因，可以說(shuō)有兩個(gè)方面：

從個(gè)人角度來(lái)看，我之所以敢冒風(fēng)險(xiǎn)挑頭做這件事情，首先是和我的工作有關(guān)，作為一個(gè)律師，我做的絕大部分案子都和中美之間的跨境業(yè)務(wù)有關(guān)，所以我的很多客戶(hù)都是美國(guó)的華人或者在中國(guó)大陸生活和工作的中國(guó)人，他們主要說(shuō)中文，即使是在美國(guó)的華人，也大都不用英文交流，因此微信是我和客戶(hù)之間主要的溝通方式，如果取消微信，我們之間的溝通交流方式就會(huì)一夜之間退回到三四十年前了，靠打國(guó)際長(zhǎng)途電話，成本之高是無(wú)法承擔(dān)的，事實(shí)上也就基本上做不了任何國(guó)際業(yè)務(wù)了；其次是和我的生活有關(guān)，你知道，我來(lái)自湖南農(nóng)村，家人大都在國(guó)內(nèi)，特別是我的母親已經(jīng)84歲高齡，前兩天剛剛過(guò)了84歲的生日，她的文化程度不高，我又不能常年在國(guó)內(nèi)陪她，微信就成了我們之間溝通的唯一渠道，我們定期通一下微信，報(bào)一下平安，特別是微信可以視頻聊天，彼此可以看到容貌，就仿佛在對(duì)面一樣，效果非常好，而微信一旦被禁，我也就無(wú)法順暢地和我在國(guó)內(nèi)的親人，特別是我的老母親通話聊天了，這個(gè)禁令很顯然將極大地?fù)p害到我的工作和生活，而且這種損害將是無(wú)法彌補(bǔ)的，同樣也會(huì)影響到許許多多和我一樣的微信用戶(hù)。

從社會(huì)層面來(lái)說(shuō)，我覺(jué)得總統(tǒng)令對(duì)微信的全面封殺實(shí)際上體現(xiàn)出來(lái)的是對(duì)美國(guó)華人的一種歧視，這一點(diǎn)我覺(jué)得非常受刺激，這也是促使我發(fā)起這場(chǎng)訴訟的重要原因。熟悉美國(guó)歷史的人都知道，美國(guó)華人在一百多年前遭遇過(guò)嚴(yán)重的歧視，只是最近幾十年乃至上百年的時(shí)間沒(méi)有發(fā)生過(guò)嚴(yán)重歧視華人的事件，即使有，也只是個(gè)別事件，沒(méi)有發(fā)生過(guò)很普遍的情況。但是這次封殺微信的命令，我切身感受到一種強(qiáng)烈的被歧視的意圖，作為一個(gè)在美國(guó)已經(jīng)生活了23年的華人，我覺(jué)得自己應(yīng)該做點(diǎn)什么，而我又是一位律師，我最擅長(zhǎng)的就是法律的武器，所以我決心去拿起法律的武器維護(hù)在美華人的憲法權(quán)利。

我們也沒(méi)有別的手段可以影響和限制總統(tǒng)令的效力，因?yàn)槊绹?guó)華人對(duì)美國(guó)政壇的影響力是很小的，本身選票就不多，而能夠替華人說(shuō)話的政治家也不多。

另一個(gè)原因是，我認(rèn)為我們也沒(méi)有別的手段可以影響和限制總統(tǒng)令的效力，因?yàn)槊绹?guó)華人對(duì)美國(guó)政壇的影響力是很小的，本身選票就不多，而能夠替華人說(shuō)話的政治家也不多，同時(shí)美國(guó)總統(tǒng)已經(jīng)鐵了心要這么做，所以我們無(wú)論是從立法的角度、行政的角度還是媒體的角度都不大可能影響總統(tǒng)的決策，尤其是在中美關(guān)系不斷惡化的大背景下，更是不可能達(dá)到目的。所以唯一會(huì)有效果的就是司法的途徑了。

正如你們?cè)诿襟w上看到的那樣，一共有五位華人律師出面做這件事情，我們?cè)诿绹?guó)的華人律師有一個(gè)微信群，差不多有兩百多位律師在群里，大家彼此大都沒(méi)有見(jiàn)過(guò)面，都是通過(guò)微信群進(jìn)行交流，互通信息，從這里你也可以看出微信在我們美國(guó)華人生活圈中的地位。

禁止令的唯一目的

南風(fēng)窗：你們是先成立美國(guó)微信用戶(hù)聯(lián)合會(huì)這個(gè)非營(yíng)利組織，還是先成立訴訟團(tuán)隊(duì)的？

朱可亮：我們?cè)谖⑿沤畎l(fā)布的第二天就討論要決定怎么樣做訴訟，禁令是在美國(guó)時(shí)間周四晚上發(fā)布的，我在周五就寫(xiě)了研究報(bào)告，周六我們五個(gè)律師就開(kāi)了視頻會(huì)議，決定先成立美國(guó)微信用戶(hù)聯(lián)合會(huì)這個(gè)非營(yíng)利組織，我們覺(jué)得要做事情就一定要做到正規(guī)，不能讓人說(shuō)閑話，一定要按照美國(guó)非營(yíng)利組織的規(guī)則來(lái)做，有專(zhuān)人負(fù)責(zé)管理和審計(jì)，制定資金使用的原則，設(shè)立專(zhuān)門(mén)的網(wǎng)站和賬戶(hù)，以組織的名義去請(qǐng)律師團(tuán)，盡力把一切做到正規(guī)。同時(shí)，我們堅(jiān)持一條重要的原則，就是純司法化和非政治化的原則，我們公開(kāi)聲明，我們是一個(gè)由普通的美國(guó)微信用戶(hù)組成的非營(yíng)利組織，與其他一切組織和機(jī)構(gòu)（包括騰訊公司和中國(guó)政府）都沒(méi)有任何聯(lián)系。

南風(fēng)窗：你們的律師團(tuán)隊(duì)是怎么組建的？都像你一樣是自發(fā)、自愿參與的嗎？需要付律師費(fèi)嗎？

朱可亮：在組織成立以后，在考慮由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)訴訟工作的時(shí)候，雖然我們已經(jīng)做好了實(shí)在找不到好的律師的情況下，我們自己提起訴訟的準(zhǔn)備，但是，你也知道，律師的水平越高，成功的概率越大。何況我們的案子的難度又是特別大，對(duì)方是美國(guó)總統(tǒng)，而且在歷史上，美國(guó)聯(lián)邦法院推翻總統(tǒng)禁令的案例少之又少，加之當(dāng)前中美關(guān)系不斷惡化的大趨勢(shì)，使得我們不得不在沒(méi)有收到多少捐款的情況下，硬著頭皮去找一流的律師事務(wù)所，以增加我們成功的概率。

為此，我們找到了舊金山一家一流的律師事務(wù)所，牽頭的律師叫麥克·比恩（Michael Bien），作為我們的主訴律師，他曾經(jīng)被評(píng)為加州的最優(yōu)律師，經(jīng)驗(yàn)非常豐富，他手下還有四五位律師，協(xié)助他開(kāi)展工作，當(dāng)然他們是收費(fèi)的。后來(lái)由于總統(tǒng)的禁令涉嫌違反憲法，所以我們又請(qǐng)了一家在美國(guó)西海岸歷史很長(zhǎng)的律師事務(wù)所叫DWT，他們?cè)趹椃ò讣矫娼?jīng)驗(yàn)非常豐富，而且是免費(fèi)參加的，這樣，加上我和倪律師，我們一共有四位主訴律師。

對(duì)于最后提到的律師事務(wù)所DWT，中國(guó)人一般都不大熟悉，但是，如果我提到一個(gè)人，大多數(shù)中國(guó)人就都比較熟悉了，那就是駱家輝，他在從政之前，在這家律師事務(wù)所做了一二十年的高級(jí)合伙人，從政之后就退出了，離開(kāi)政界以后，重新回到這家律師事務(wù)所做高級(jí)顧問(wèn)。

由于我們的案子非常緊急，總統(tǒng)令頒布之后的45天就要生效，如果去美國(guó)法院走正常的程序申請(qǐng)禁止令的話，需要兩到三個(gè)月的時(shí)間，我們根本沒(méi)有辦法在短短45天的時(shí)間里走完所有的程序并拿到禁止令，所以我們對(duì)所找的律師事務(wù)所說(shuō)明我們的要求，即在未來(lái)的一個(gè)月的時(shí)間里，不能再接其他任何案子，不僅牽頭律師要全力以赴，他們手下的律師也必須心無(wú)旁騖，也就是整個(gè)律師團(tuán)隊(duì)都必須完全圍繞這個(gè)案件來(lái)進(jìn)行，只有這樣，才有可能在總統(tǒng)令生效之前拿到禁止令。

南風(fēng)窗：中國(guó)的讀者對(duì)美國(guó)的司法程序都不是十分地了解，請(qǐng)問(wèn)像這種訴訟，在美國(guó)一般會(huì)經(jīng)歷哪些程序？

朱可亮：美國(guó)的聯(lián)邦法院系統(tǒng)分為三級(jí)—初級(jí)：一審法院、中級(jí)：巡回法院和高級(jí)：聯(lián)邦最高法院。在一審法院里，一個(gè)案子從頭做到尾，一直到審判結(jié)束的話，小案子需要兩到三年，復(fù)雜一些的案子，四到五年都有。我們的案子等不了那么久，因?yàn)槲覀兊陌讣刑厥庑裕瑸槭裁催@么說(shuō)？總統(tǒng)令將在9月20日生效，我們只有幾十天的時(shí)間，所以我們等不到最后的庭審，為此，我們采取了一個(gè)特殊的辦法，即在審判之前，在控辯雙方的證據(jù)還沒(méi)有交換之前，我們先根據(jù)總統(tǒng)令可能涉嫌違反憲法第一修正案、且有可能對(duì)原告造成不可彌補(bǔ)的損失的情況下，向法院申請(qǐng)一個(gè)禁止令，如果法院同意我們的請(qǐng)求，就可以在正式審判之前，禁止總統(tǒng)令的實(shí)施，維持現(xiàn)狀，不要給任何一方造成不可彌補(bǔ)的損害，這是禁止令的唯一目的。

如果法院同意我們的請(qǐng)求，就可以在正式審判之前，禁止總統(tǒng)令的實(shí)施，維持現(xiàn)狀，不要給任何一方造成不可彌補(bǔ)的損害，這是禁止令的唯一目的。

不過(guò)正常情況下，申請(qǐng)一個(gè)禁止令也需要幾個(gè)月的時(shí)間，我們同樣等不起，于是我們申請(qǐng)了一個(gè)緊急的程序，加快禁止令的申請(qǐng)，這樣使得我們?cè)趦扇艿臅r(shí)間內(nèi)把程序走完了，由于禁止令的成功申請(qǐng)，就避免了微信禁令在9月20日的生效，從而取得了第一步的重大勝利，不然，即使兩三年后我們庭審勝利了，取消了微信禁令，但是禁令早已生效，從而必然會(huì)對(duì)廣大的微信使用者造成不可彌補(bǔ)的損失，所以申請(qǐng)禁止令的意義即在于此。

對(duì)美國(guó)華人維權(quán)的啟示

南風(fēng)窗：作為一個(gè)草根組織的律師團(tuán)，與代表美國(guó)總統(tǒng)的律師團(tuán)在法庭上的攻防一定非常艱難，那么你能否簡(jiǎn)單介紹一下雙方爭(zhēng)論的要點(diǎn)？

朱可亮：雙方爭(zhēng)論的要點(diǎn)主要集中在兩個(gè)方面，首先是微信是否真正威脅了美國(guó)的國(guó)家安全，其次是即使微信真的威脅了美國(guó)的國(guó)家安全，美國(guó)總統(tǒng)所下令采取的全面封殺的方式是否符合憲法，下面我就以上兩點(diǎn)稍微作一下展開(kāi)分析。

首先看第一點(diǎn)，其實(shí)這也是我在整個(gè)案件中最擔(dān)心的一點(diǎn)，從我開(kāi)始寫(xiě)第一份研究報(bào)告時(shí)起，我就始終擔(dān)心美國(guó)政府是否真正掌握了什么實(shí)錘的證據(jù)，證明微信確實(shí)危害了美國(guó)的國(guó)家安全，例如某人利用微信從事了間諜活動(dòng)，或者從事了情報(bào)收集工作，作為普通微信用戶(hù)，我不可能掌握這類(lèi)信息，如果美國(guó)政府最后在法庭上提交了這類(lèi)證據(jù)，案件就不用打了，因?yàn)槿魏我粋€(gè)主權(quán)國(guó)家都有權(quán)力保護(hù)自己的國(guó)家安全，這一點(diǎn)毋庸置疑，無(wú)可反駁，但是，在最近幾周的辯論中，美國(guó)政府的律師始終沒(méi)有拿出直接的有力證據(jù)。

我把他們向法庭提交的1200多頁(yè)的書(shū)面證據(jù)都研究一遍之后，我心里的一塊石頭落地了，里面所列舉的大都是網(wǎng)上可以查到的公開(kāi)報(bào)告，例如美國(guó)國(guó)會(huì)聽(tīng)證會(huì)的一些記錄和一些研究機(jī)構(gòu)的報(bào)告，還有就是來(lái)自澳大利亞的證據(jù)，澳大利亞是最早禁止微信的國(guó)家，但是他們禁止的范圍非常小，僅限于國(guó)防部的工作人員禁止使用微信，所以整個(gè)報(bào)告看下來(lái)，美國(guó)政府并沒(méi)有舉出微信威脅到美國(guó)國(guó)家安全的直接的有力證據(jù)，這就讓我長(zhǎng)出了一口氣。

再來(lái)看第二點(diǎn)，即使美國(guó)政府確實(shí)有國(guó)家安全方面的憂慮，是否有權(quán)力采取不分青紅皂白的全面封殺的手段。根據(jù)有關(guān)美國(guó)憲法的過(guò)往的案例來(lái)看，我們認(rèn)為他不能采取這么極端的手段，因?yàn)槊绹?guó)憲法有一個(gè)非常重要的原則，叫作最小傷害原則，即為了防止政府濫用權(quán)力以至于傷害到公民的合法權(quán)利，憲法會(huì)限制政府的權(quán)力，即使政府有足夠的理由行使自由裁量權(quán)，也不能任意侵害公民的權(quán)利，例如言論自由、宗教自由、新聞自由等等。例如政府不能因?yàn)橛腥死没ヂ?lián)網(wǎng)犯了罪，就把整個(gè)互聯(lián)網(wǎng)全部關(guān)閉。對(duì)公民的傷害必須與他的實(shí)際威脅相符合，英文里有一個(gè)詞語(yǔ)叫作“narrowly tailored”，narrowly的意思是狹窄的，tailored是量體裁衣的意思，連在一起是指法律必須針對(duì)威脅的大小量體裁衣，提出有針對(duì)性的解決方案。

具體到我們這個(gè)案子，法官在下達(dá)禁止令的判決中明確指出：政府沒(méi)有提出足夠的證據(jù)證明微信確實(shí)威脅到了美國(guó)的國(guó)家安全，在這種情況下全面封殺微信就違反了最小傷害原則，為了避免給公民造成無(wú)法避免的傷害，禁止特朗普實(shí)施全面封禁微信的總統(tǒng)令。當(dāng)然，作為被告方的政府當(dāng)然有權(quán)向中級(jí)法院即聯(lián)邦第九巡回法院提出上訴，結(jié)果如何，我們將拭目以待。我們將繼續(xù)全力以赴，捍衛(wèi)美國(guó)華人的憲法權(quán)利。

任何一個(gè)主權(quán)國(guó)家都有權(quán)力保護(hù)自己的國(guó)家安全，這一點(diǎn)毋庸置疑，無(wú)可反駁，但是，在最近幾周的辯論中，美國(guó)政府的律師始終沒(méi)有拿出直接的有力證據(jù)。

南風(fēng)窗：最后我想請(qǐng)你談一談這個(gè)案子對(duì)于美國(guó)華人未來(lái)的維權(quán)行為有什么啟示？

朱可亮：我認(rèn)為這個(gè)案件的意義絕不僅僅局限在維護(hù)華人繼續(xù)使用微信這一點(diǎn)上，在美國(guó)的華人由于人數(shù)比較少，一般很少參與到美國(guó)的政治生活中來(lái)，不像其他的少數(shù)族裔會(huì)起來(lái)維護(hù)自身的合法權(quán)益，即使合法權(quán)益受到傷害，也很少組織起來(lái)，通過(guò)司法手段維護(hù)自身權(quán)利。

我們這一次可以說(shuō)是美國(guó)華人第一次主動(dòng)成立草根組織，在合法的途徑下，募集捐款，聘請(qǐng)律師，而且第一次就挑戰(zhàn)美國(guó)總統(tǒng)的行政令，并獲得了階段性的成功，這說(shuō)明在美國(guó)的華人完全可以組織起來(lái)，用美國(guó)憲法賦予他們的合法權(quán)利去維護(hù)自身的合法權(quán)益，這是最大的意義所在。