小保信箱

職工非因工死亡，單位未辦養老保險應賠三種費用

小保：

我丈夫在一家公司工作了五年，公司一直沒有為我丈夫繳納包括基本養老保險費在內的社會保險費用。一個月前，我丈夫因突發疾病死于家中。

請問：我能否要求公司承擔一些費用嗎？

金琳琳

金琳琳：

你可以要求公司支付喪葬費、一次性撫恤費、遺屬生活困難補助。

《社會保險法》第十二條、第十七條分別規定：“用人單位應當按照國家規定的本單位職工工資總額的比例繳納基本養老保險費，記入基本養老保險統籌基金。”“參加基本養老保險的個人，因病或者非因工死亡的，其遺屬可以領取喪葬補助金和撫恤金；在未達到法定退休年齡時因病或者非因工致殘完全喪失勞動能力的，可以領取病殘津貼。所需資金從基本養老保險基金中支付。”

為職工繳納基本養老保險費是用人單位的法定義務。如果已繳納基本養老保險費的職工因病或者非因工死亡，遺屬可以從社會保險部門獲取喪葬補助金、撫恤金、遺屬生活困難補助。就喪葬補助金、撫恤金、遺屬生活困難補助的標準，各省有所差別。鑒于公司沒有為你丈夫繳納基本養老保險費，已經導致你無法從社會保險部門獲取對應待遇，你可以要求公司承擔賠償責任。如果公司拒絕，你可以在你丈夫死亡后的一年內向當地勞動仲裁部門申請仲裁。申請仲裁需要提交以下材料：（一）勞動合同、工作證、發放工資記錄、親屬的身份關系證明；（二）公司的營業執照、信息；（三）死亡證明、醫療記錄。如果你對勞動仲裁不服，可以在收到仲裁書十五日內向當地法院起訴。

小保

員工已提交辭呈，公司3個月后解聘應否支付賠償金

小保：

因好友相邀合伙創業，我曾向工作了兩年零六個月的公司提交辭呈，表示將在一個月后離職。事后，鑒于合伙創業一事被否定，而公司在收到辭呈之后一直沒有答復，我遂在時過30日后仍繼續在公司同一崗位上班，公司也沒有提出異議，并仍按6000元/月向我發放工資。誰知繼續履行勞動合同3個月后的近日，公司卻未與我協商，單方決定解除與我的勞動合同并拒絕給出任何理由。

請問：我能否向公司索要非法解除勞動合同的賠償金？

費玉萍

費玉萍：

你有權向公司索要非法解除勞動合同的賠償金。

一方面，你與公司的勞動合同并非已經解除。雖然《勞動合同法》第三十七條規定：“勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。”但值得注意的是其中只是說“可以”，并非“應當”或“必須”，即勞動者在用人單位作出決定之前有權反悔。與之對應，你在提交辭呈之后時過30日，并不等于辭呈必然生效，也不等于你必須離職，你繼續上班意味著改變了當初的意愿。同樣，公司在收到你的辭呈后，本應至少在30日內作出明確答復，其不但未作出處理，甚至繼續按原合同接受你提供的勞動，繼續按原合同向你支付勞動報酬，應當視為同意你的辭呈作廢，彼此愿意繼續履行原勞動合同。另一方面，公司之舉屬于違法解除勞動合同。在原勞動合同繼續有效的情況下，公司未與你協商更不用說達成一致，沒有給出任何法定事由即將你解聘，無疑違反《勞動合同法》第二十九條，即：“用人單位與勞動者應當按照勞動合同的約定，全面履行各自的義務。”再一方面，公司必須向你支付賠償金。《勞動合同法》第八十七條規定：“用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規定的經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。”而該法第四十七條指出：“經濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經濟補償。”即鑒于至解聘之時你已經在公司工作了兩年零九個月，月工資為6000元，公司應當向支付的賠償金為36000元（3個月×6000元/月×2）。

小保

工作十年后，續簽的固定期限勞動合同必然無效嗎

小保：

我在一家公司連續工作滿十年后，彼此又簽訂了一份為期5年的勞動合同。時過半年后的近日，我為自己當初沒有與公司簽訂無固定期限勞動合同而后悔。

請問：我能否主張上述固定期限勞動合同無效，要求公司重新與我簽訂無固定期限勞動合同？

鐘婷婷

鐘婷婷：

你與公司簽訂的為期5年的固定期限勞動合同有效，你不得要求公司重新簽訂無固定期限勞動合同。

一方面，你與公司協商一致可以繼續訂立固定期限勞動合同。《勞動合同法》第十四條第二款規定：“用人單位與勞動者協商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一，勞動者提出或者同意續訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應當訂立無固定期限勞動合同：（一）勞動者在該用人單位連續工作滿十年的；（二）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；（三）連續訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規定的情形，續訂勞動合同的。”《勞動合同法實施條例》第十一條也指出：“除勞動者與用人單位協商一致的情形外，勞動者依照勞動合同法第十四條第二款的規定，提出訂立無固定期限勞動合同的，用人單位應當與其訂立無固定期限勞動合同。”與之對應，本案雖然符合公司應當與你訂立無固定期限勞動合同的情形，但由于你又與公司簽訂了固定期限勞動合同，意味著彼此已經“協商一致”。另一方面，你必須就公司存在欺詐、脅迫行為承擔舉證責任。《最高人民法院關于適用〈民事訴訟法〉的解釋》第九十條規定：“當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實或者反駁對方訴訟請求所依據的事實，應當提供證據加以證明，但法律另有規定的除外。在作出判決前，當事人未能提供證據或者證據不足以證明其事實主張的，由負有舉證證明責任的當事人承擔不利的后果。”正因為你已經與公司續簽固定期限勞動合同，卻又主張系受公司欺詐、脅迫而為之，決定了你必須就此承擔舉證責任，你不能提供任何證據就必須“承擔不利的后果”。

小保

員工拒不認可的遲到記錄，能否作為公司的扣薪依據

小保：

鑒于近日領取的工資比勞動合同約定的少了400元，我曾找過公司查詢。公司說我上個月有4次遲到，按照公司的規章制度，每次需扣100元工資。見我表示否認有過遲到，公司拿出了門衛制作的、沒有任何人簽字的遲到記錄以示證明。

請問：在我不認可該遲到記錄，公司也沒有任何其他證據證明我遲到的情況下，公司能否扣付我的工資？

胡麗麗

胡麗麗：

姑且不論公司扣發你工資所依據的規章制度是否合法，僅從證據上看，其不得僅憑門衛自制的遲到記錄來扣付工資。

一方面，公司必須就其扣付工資的合理性負責舉證。《勞動爭議調解仲裁法》第六條規定：“發生勞動爭議，當事人對自己提出的主張，有責任提供證據。與爭議事項有關的證據屬于用人單位掌握管理的，用人單位應當提供。”《民事訴訟法》第六十四條也指出：“當事人對自己提出的主張，有責任提供證據。”《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（一）》第十三條則已進一步表明：“因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發生的勞動爭議，用人單位負舉證責任。”正因為公司主張你遲到，繼而扣付工資的行為減少了你的勞動報酬，而你不認可門衛制作的、沒有任何人簽字的遲到記錄，決定了公司必須就此承擔舉證責任。同時，基于與遲到有關的其他記錄，諸如監控視頻、簽到記錄、打卡記錄等等均為公司所掌控，而你與公司的爭執屬于勞動爭議事項，故從這一角度上看，公司必須用更加充分的證據說話，而不能單純以門衛記錄為憑。另一方面，公司必須承擔舉證不能的后果。《最高人民法院關于適用〈民事訴訟法〉的解釋》第九十條指出：“當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實或者反駁對方訴訟請求所依據的事實，應當提供證據加以證明，但法律另有規定的除外。在作出判決前，當事人未能提供證據或者證據不足以證明其事實主張的，由負有舉證證明責任的當事人承擔不利的后果。”正因為你不認可公司自制的遲到記錄，公司在又沒有任何證據加以證明，決定了公司只能“承擔不利后果”。

小保

注：以上稿件由江西省興國縣人民法院廖春梅解答。若有疑義，歡迎讀者來信來電，以便本刊完善問題解答。

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