論我國意定監護制度的不足與完善

【摘? 要】意定監護制度是我國應對老年化進程不斷加深的有效措施，它秉持著“尊重被監護人意愿原則”與“最佳利益原則”兩大原則，充分尊重了當事人的意思自愿，由被監護人與監護人就監護事宜自行協商，是我國監護制度的又一突破。它體現了現代人權保障的最新趨勢，其符合我國的價值觀，也與中國特色社會主義價值觀相吻合。但該制度在我國初具雛形，相較于其他國家或地區更為成熟完善的制度構建來說仍存在諸多不足，本文旨在介紹該制度在我國的現狀以及運用比較法研究方法，系統闡述我國民法典中的意定監護制度的不足和完善。

【關鍵詞】意定監護;監護制度;民法典

一、我國意定監護制度

（一）制度概念與法律背景

意定監護是指具有完全民事行為能力的自然人，依照自己的意愿選定監護人并與其簽訂意定監護協議，按照意定監護協議中雙方所約定的監護范圍，由監護人承擔對于被監護人的部分或全部監護職責的一種制度。

在《民法總則》頒布之前，《民法通則》的第十三條的第一款和第二款將我國需要進行監護的無民事行為能力和限制民事行為能力的成年人限定在“精神病人”的范圍內，這將一大部分逐漸喪失明辨事理能力的老年人隔絕在法律保護之外，同時對于行為能力不健全的成年人監護也僅進行了法定監護的相關規定，沒有考慮到成年當事人的真實意愿。并且隨著我國老齡化的進程不斷加深，《民法通則》已不足以應對很多逐漸喪失完全民事行為能力的老年人的監護問題。2013年我國頒布了《老年人權益保護法》，在第二十六條首次在法律意義上確定了意定監護制度，但該法條過于籠統，在實踐中不具有可操作性;2017年《民法總則》又將該制度徹底拉入世人面前，在法律界和實務界都引起了不小的討論，監護人不再只能由法律進行規定，本人也可以根據自己的意愿并結合各類情況選定監護人，是對法定監護制度的有效補充;2020年《民法典》第二十四條又將其主體具體劃分為不能辨認或者不能完全辨認自己行為的成年人。至此，意定監護制度在我國法律初見雛形。

（二）意定監護協議

意定監護協議在本質上屬于一種合同關系，其在要件上必應當符合合同的有效要件，民法典》第三十三條對意定監護協議的要件進行了闡釋，這也是這一制度與其他監護制度的區別所在。

首先，締結意定監護協議的雙方當事人都須是具有完全民事行為能力的成年人，在一方已經完全或部分喪失民事行為能力的情況下與他人簽訂的意定監護協議不具有合法效力，不能夠產生監護人對被監護人的監護義務，而只能由法定監護或法院指定的監護人以及監護機構履行監護職責。這就從根本上揭示了意定監護制度的本質，該制度旨在加強我國監護制度的自主性，在自然人具備完全民事行為能力時對其監護事宜作出安排，充分尊重了當事人的意愿。

繼而，意定監護協議的具體內容由雙方當事人協商，法律對此不做過多的干涉，這是意定監護制度與法定監護制度的最大區別，它更加強調本人的自主意愿。法定監護的監護人對被監護人實施的是一種概括監護，他承擔由法律規定的包括日常照料，財產管理，喪葬事務在內的一切監護責任，同時也可以代理被監護人進行民事活動;而成年人意定監護是由被監護人與監護人自由約定監護內容，被監護人可以僅僅將人身照顧事務交由監護人代理，也可以將所有事情全權交由監護人處理。意定監護制度更加能夠體現以人為本的價值取向，在無法律特殊規定的情況下意定監護協議的適用應優先于法定監護的適用，尊重本人的意思表示與選擇。

其次，在法律上意定監護協議有形式要求，雙方當事人必須以書面的形式對相關事宜進行協議，口頭約定無法產生有關監護的權利義務關系。意定監護協議屬于要式合同，書面形式是該合同的有效要件之一。監護權利義務的確認是對被監護人人身財產安全的確認。

最后，意定監護協議的生效時間具有特殊性，雙方當事人以書面的形式簽訂該協議時該協議僅為成立但未生效，只有當被監護人喪失或部分喪失權利能力時，該監護協議才正式生效。在比較法上，日本，德國等國家更為嚴格，不僅將被監護人權利能力缺失作為合同生效的條件，同時，確立監護監督人也是該協議生效的必備要件之一。

二、我國意定監護制度的不足和完善

（一）缺乏監督機制

監護行為的實施并沒有規定相應的監督機制，被監護人的利益處于無監督的狀況下很難得到真正的保障。在我國現在的社會環境下，孤巢老人和失獨老人借助意定監護制度選定自己的監護人，但雙方沒有傳統意義上的“親緣”關系作為紐帶，無法確保在被監護人已經缺失民事行為能力的情況下，監護人在履行監護職能的過程中不會濫用權力或怠于行使權力;同時在沒有監護監督機制的情況下，一旦發生危害被監護人人身財產安全的情況難以進行及時的救濟。不論是德國、日本亦或是我國臺灣地區，在意定監護制度上都配備了配套的監護監督制度，這些國家地區擅用法院作為監督的保障。但這并不太能夠適用于我國大陸地區，在我國法院的工作強度和工作壓力較大，將監護監督職能賦予法院的話無疑更加加重了法院的負擔，在我國大陸地區更好的選擇是在意定監護協議之前設置公證生效原則，之后由民政部門履行監護監督職能。

（二）將公證作為生效要件作為制度完善的第一步

首先，意定監護協議生效時被監護人已經處于權利能力缺失的狀態，一方面，若法定監護人對該協議提出異議，僅憑書面協議對于法定監護人而言不具有強有力的說服力，權利能力缺失的被監護人也無法做出有效佐證，不利于意定監護人及時履行其監護職責。若將意定監護協議進行公證，法定監護人可以通過權威的公證機構查詢監護協議，避免無法實現意定監護協議的目的;另一方面，我國的意定監護制度相較于其他國家缺少了強有力的監護監督制度，協議實現的程度參差不齊，公證機構對監護協議提前進行審查，我國《公證法》第二十八條規定：“公證機構辦理公證，應當根據不同公證事項的辦證規則，分別審查協議主體身份是否合格，協議內容是否合法，協議條款是否清晰，若存在問題公證機關可不予辦理。”，在一定程度上起到了監督的作用。

人口老齡化問題不僅是這些經濟較為發達的國家地區所面臨的問題，隨著我國經濟的發展和人口政策的常年貫徹落實，這也成為我國不得不面對的問題了。《老年人權益保護法》、《民法通則》再到如今的《民法總則》，意定監護制度在我國雖然也得到了一定程度的發展，但該制度的體系建構仍然不夠完善，存在許多還未解決的問題。相較之下，意定監護制度萌芽較早的國家地區的法律建構能夠幫助我們更好的發現不足并加以完善。

參考文獻：

[1]李霞. 成年監護制度的現代轉向[J]. 中國法學，2015（2）：200 - 219.

[2]孫笑俠，郭春鎮. 美國的法律家長主義理論與實踐[J]. 法律科學，2005（6）：110 - 118.

[3]朱濤. 自然人行為能力制度研究[M]. 北京：法律出版社，2011：200 - 215.

[4]李霞. 成年監護制度的現代轉向[J]. 中國法學，2015（2）：200 - 219.

[5]王澤鑒. 民法學說與判例研究[M]. 北京：中國政法大學出版社，1998：39.

[6]岡孝. 東亞成年監護制度的比較[J]. 李國強，譯. 吉林大學社會科學學報，2013（2）：124 - 131.

作者簡介：

秦藝璇（1998.2-），女，漢族，陜西渭南人，西北政法大學民商法學院，20級在讀研究生，碩士學位，專業：法學，研究方向：民商法。