企業清算過程中處置失聯小股東的典型案例研究

魏勇

【摘? 要】在企業清算的過程中，因歷史遺留問題產生眾多難以處理的困難點，成為僵尸企業出清、國企改革順利推進的障礙。本文以僵尸企業出清工作中具備典型特點的小股東清退案例為出發點，為在小股東失聯的情形下的企業清算工作提供指引和方向，在推進企業清算，完善法律程序，規避法律風險等方面提供意見和建議。

【關鍵詞】國企改革;企業清算;失聯小股東

一、概述

近年的政府工作報告中，國企改革歷來成為重點內容，去產能、清理僵尸企業就是深化國有企業改革的一部分。而在去產能、清理僵尸企業過程中，難點有各種方面，比如職工的安置工作、債權的處置工作等，是重點也是難點。筆者在一家省屬國有企業工作，該企業具有悠久的歷史，必然就存在難以處置的僵尸企業，在參與處置的過程中，接觸了很多具備典型特點的僵尸企業的出清工作，其中具有代表性的是TJ公司。

二、TJ公司簡介

TJ公司于2004年6月由5家公司共同出資成立;公司成立后一直正常運營，至2009年，TJ公司依據中共云南省委、云南省人民政府于2009年12月30日發布的《中共云南省委 云南省人民政府關于推進農墾改革發展維護墾區穩定的若干意見》（云發【2009】19號），從2010年度開始將TJ公司下屬農場移交地方，實行屬地化管理。截至2011年6月份，全省39家國有農場、6個州市農墾分局、8個州市工商企業全部實現了屬地化管理。現TJ公司的全部業務均已停止運營。2017年母公司完成對除ABC公司之外的其他股東的股權收購，截至目前TJ公司的股東為母公司（股權比例：99.603%）、ABC公司（股權比例：0.397%）。并且ABC公司的工商登記信息顯示為吊銷未注銷的狀態，公司已經無法行駛正常的股東權利和義務，造成TJ公司后續的清算、資產劃轉等正常的公司行為無法進行。為推進僵尸企業的全面出清工作，清理小股東將成為必須首先需要解決的問題。

三、處置小股東的方案及理論支撐

擬通過對TJ公司的處置事項，實現將TJ公司資產轉移至母公司及所屬企業，在資產剝離完成后，達到TJ公司清算注銷的目的。為降低交易稅費等成本，將盡量考慮采取無償劃轉的方式實現資產的剝離，無償劃轉的前置環節是將TJ公司的小股東清退，成為母公司的全資子公司。鑒于目前ABC公司處于吊銷未注銷狀態，且公司人員長期失聯，可考慮采用《公司法》第43條確立的公司增減資決議的“資本多數決”方式，以定向減資方式實現ABC公司退出。

TJ公司進行定向減資，定向減資的部分為ABC公司持有的TJ公司股份，TJ公司向ABC公司支付定向減資份額所對應的公司凈資產部分的價值，ABC公司以定向減資方式退出股東身份，同時，將TJ公司形式由股份有限公司變更為有限責任公司，TJ公司變更為母公司的全資子公司。

本次定向減資包括以下主要實施步驟：（1）制訂減資方案及變更公司形式的方案;（2）編制資產負債表及財產清單;（3）召開臨時股東大會做出減資、變更公司形式、修改公司章程的決議;（4）修改公司章程;（5）通知債權人和對外公告;（6）清償債務或提供擔保;（7）辦理工商變更、備案登記。

四、特殊注意事項

1、針對減資事項的工商備案程序

經向云南省市場監督管理局相關人員咨詢，鑒于TJ公司是股份有限公司，市場監督管理局就股份有限公司股東變更（股東退出）不進行登記，本次減資，僅按照減資程序辦理注冊資本（實收資本）變更登記及章程備案，提交關于減資及章程修改的決議、修改后的公司章程。

2、會議通知的方式

因ABC公司目前處于失聯狀態，且本次定向減資的標的系ABC公司持有的公司股份，為完善減資程序、確保減資決議的效力，TJ公司董事會向ABC公司履行股東大會通知程序及決議時，建議以公告方式進行。

3、變更公司形式

ABC公司以定向減資方式退出股東身份后，TJ公司股東僅有母公司一個，但TJ公司為股份有限公司，與《公司法》中關于股份有限公司股東人數須在2名以上的規定不符，因此，須將TJ公司整體變更為有限責任公司。

4、減資過程中對于債權人的通知、公告義務

為避免因通知或公告的方法或形式未達到法定送達標準而導致公司減資程序瑕疵，公司減資時對已知或應知的債權人應履行直接通知義務，不能在未先行通知的情況下直接以登報公告形式代替通知義務。同時，雖然法律規定的通知義務人是公司，且股東僅以其出資（股份）額為限對公司承擔責任，但公司股東基于出資而享有參與決策、選擇管理者的權利，亦應當盡到合理的注意義務，督促公司依法履行通知義務。