“特許經(jīng)營”說：我也是有“冷靜期”的

寶盈所

“特許人和被特許人應(yīng)當(dāng)在特許經(jīng)營合同中約定，被特許人在特許經(jīng)營合同訂立后一定期限內(nèi)，可以單方解除合同。”

隨著《民法典》的誕生，“離婚冷靜期”一詞走入人們視野。你知道嗎，特許經(jīng)營行業(yè)也是有“冷靜期”的。

《商業(yè)特許經(jīng)營管理?xiàng)l例》第十二條規(guī)定：“特許人和被特許人應(yīng)當(dāng)在特許經(jīng)營合同中約定，被特許人在特許經(jīng)營合同訂立后一定期限內(nèi)，可以單方解除合同。”這里的“一定期限”便是特許經(jīng)營合同中被特許人單方解除權(quán)的“冷靜期”。那么，這里的“冷靜期”究竟是多長呢？實(shí)踐中如何認(rèn)定被特許人是否超過了“冷靜期”？在特許經(jīng)營活動中，酒店應(yīng)當(dāng)如何管理自身行為？

超過“冷靜期”則被特許人不可要求單方解除合同

2015年8月3日，易佰連鎖旅店有限責(zé)任公司（甲方，且包含易佰連鎖旅店有限責(zé)任公司的關(guān)聯(lián)企業(yè)“逸柏公司”）與姜某某（乙方）簽訂《逸柏酒店集團(tuán)特許經(jīng)營合同》，同意授權(quán)乙方在位于上海市浦東新區(qū)滬南公路X號X層至6層（面積3，850平米）的區(qū)域范圍內(nèi)非獨(dú)占使用易佰酒店品牌，在甲方指導(dǎo)下開展經(jīng)營活動，乙方應(yīng)按時向甲方繳納特許經(jīng)營費(fèi)等。

2015年12月28日，乙方的易佰酒店迪士尼店試營業(yè)，之后正式對外營業(yè)。2016年1月14日，甲方逸柏公司委派馬某某至易佰酒店迪士尼店擔(dān)任店長一職。

2017年1月，乙方發(fā)現(xiàn)甲方逸柏公司外派的店長馬某某在管理運(yùn)營中存在七項(xiàng)嚴(yán)重違規(guī)違法行為，于是發(fā)送《解除合同通知書》至逸柏公司，同時不再繳納特許經(jīng)營相關(guān)費(fèi)用。

事發(fā)后，逸柏公司于2017年2、3月間即開除處理了違規(guī)店長馬某某，同時對店長過錯予以相應(yīng)彌補(bǔ)。

此后，易佰酒店迪士尼店照常營業(yè)近兩年，但期間未再繳納相應(yīng)的特許經(jīng)營費(fèi)用。雙方協(xié)商無果。

2019年，甲方逸柏公司將乙方起訴至法院，請求乙方支付拖欠的相關(guān)特許經(jīng)營費(fèi)用。一審期間，乙方提出反訴，以甲方委派店長有誤并且事發(fā)后不再提供相應(yīng)的指導(dǎo)服務(wù)，因而導(dǎo)致特許經(jīng)營合同無法履行為由，主張判令解除其與逸柏公司簽訂的《特許經(jīng)營合同》，同時退還已經(jīng)繳納的特許經(jīng)營費(fèi)用。

法院認(rèn)為，本案中，盡管甲方逸柏公司在指導(dǎo)經(jīng)營過程中出現(xiàn)了委派店長失誤的問題，但已經(jīng)及時妥善解決，同時被開除的店長也已經(jīng)承諾按時還款，因此，乙方單純憑借許可人指導(dǎo)失誤便主張解除合同的理由不夠充分。

本案的關(guān)鍵點(diǎn)在于，店長問題發(fā)生后，乙方仍在正常使用甲方逸柏公司的品牌“易佰酒店”，正常經(jīng)營活動持續(xù)近兩年，因此涉案合同尚能繼續(xù)履行，特許經(jīng)營合同的目的仍能實(shí)現(xiàn)，故“冷靜期”已過，乙方不得主張?zhí)卦S經(jīng)營合同的單方解除權(quán)。

最終，一審法院判定部分支持了原告逸柏公司的訴訟請求，被告乙方應(yīng)當(dāng)支付部分特許經(jīng)營費(fèi)。但乙方所主張的解除特許經(jīng)營合同無法成立。案件二審后，維持原判。（【上海知識產(chǎn)權(quán)法院民事判決書（2019）滬73民終253號】）

本案屬于不允許被特許人單方解除特許經(jīng)營合同的典型案例，也是法院對“冷靜期”規(guī)則的合理適用。

特許經(jīng)營合同單方解除權(quán)中的“冷靜期”如何認(rèn)定？

要了解這個問題，首先就要明白在特許經(jīng)營合同中，為什么要設(shè)立“冷靜期”。

考慮到特許人與被特許人掌握到的信息不對稱，雙方的經(jīng)濟(jì)實(shí)力往往也存在差異，因此，《商業(yè)特許經(jīng)營條例》賦予了被特許人單方解除合同的權(quán)利。如果特許經(jīng)營合同未約定被特許人的單方解約權(quán)和解約期限，則特許人對此具有締約過失，應(yīng)承擔(dān)由此產(chǎn)生的不利后果。同時，為了防止被特許人對特許人的利益產(chǎn)生不當(dāng)侵害，平衡各方當(dāng)事人的利益，《商業(yè)特許經(jīng)營條例》對被特許人行使該權(quán)利作出了一定的限制，即在一定期限內(nèi)行使。

具體內(nèi)容則是《商業(yè)特許經(jīng)營條例》第十二條之規(guī)定：“特許人和被特許人應(yīng)當(dāng)在特許經(jīng)營合同中約定，被特許人在特許經(jīng)營合同訂立后一定期限內(nèi)，可以單方解除合同。”

然而，這里雖然說明了“一定期限”，但是法律并沒有明確規(guī)定這里的“一定期限”究竟是多長。不同法院在對相關(guān)問題進(jìn)行分析時，也會有細(xì)微的差異。

一般認(rèn)為，該期限應(yīng)以被特許人是否已經(jīng)能夠利用特許人的經(jīng)營資源為判斷標(biāo)準(zhǔn)，即只要被特許人實(shí)際掌握了特許人的經(jīng)營資源，處于想利用該資源可以隨時利用并依據(jù)該資源能夠獨(dú)立正常經(jīng)營即可，而無需要求被特許人已經(jīng)實(shí)際使用了該特許經(jīng)營資源。

與上述案件結(jié)果相反，2013年曹某訴乾豪公司特許經(jīng)營合同糾紛案中，法院則認(rèn)可了被許可人單方解除特許經(jīng)營合同的訴訟請求。

2010年9月26日，曹某與乾豪公司簽訂《AA國際動漫專營（標(biāo)準(zhǔn)店）合作協(xié)議》。協(xié)議約定，曹某向乾豪公司支付品牌加盟費(fèi)、合作保證金等費(fèi)用;乾豪公司則同意曹某在河南省洛陽市某區(qū)開設(shè)專營店，經(jīng)營AA國際動漫品牌授權(quán)經(jīng)營范圍內(nèi)的所有產(chǎn)品。曹某按約支付了有關(guān)款項(xiàng)后，以其不適合從事加盟的業(yè)務(wù)且未實(shí)際開展經(jīng)營為由，請求判令解除涉案特許經(jīng)營合同，同時返還其支付的全部費(fèi)用。

法院經(jīng)審理認(rèn)為，曹某作為被特許人應(yīng)當(dāng)享有我國《商業(yè)特許經(jīng)營條例》中“冷靜期”條款規(guī)定的單方解除特許經(jīng)營合同的法定權(quán)利。涉案特許經(jīng)營合同對此未作約定，乾豪公司作為特許人對此具有締約過失，應(yīng)承擔(dān)不利法律后果。并且，曹某在支付加盟費(fèi)等各項(xiàng)費(fèi)用后，尚未著手實(shí)施涉案協(xié)議，沒有實(shí)際利用乾豪公司的經(jīng)營資源，乾豪公司的經(jīng)營利益不會因涉案協(xié)議解除而受到實(shí)質(zhì)性影響。據(jù)此，法院判決解除涉案協(xié)議并返還曹某支付的全部費(fèi)用。（【山東省濟(jì)南市中級人民法院民事判決書（2013）濟(jì)民三初字第55號】）

酒店業(yè)的“特許經(jīng)營”

從上述案例和分析可知，被特許人單方解除特許經(jīng)營合同的權(quán)利具有法定性，但是，為了平衡特許人和被特許人雙方的利益，單方解除特許經(jīng)營合同應(yīng)當(dāng)滿足“冷靜期”的條件。

隨著特許經(jīng)營行業(yè)的不斷發(fā)展，各種各樣的新問題也會相繼出現(xiàn)。酒店在特許經(jīng)營活動中，既有可能是特許人，也有可能是被特許人，但無論出于怎樣的身份和地位，都應(yīng)當(dāng)對特許經(jīng)營合同持謹(jǐn)慎態(tài)度。

酒店作為被特許人時，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎對待特許經(jīng)營合同的“冷靜期。”

一方面，在特許經(jīng)營合同簽訂前，作為被特許人的酒店應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確評估自身的經(jīng)濟(jì)實(shí)力與管理水平，確保自身具有參與特許經(jīng)營活動的能力，并且嚴(yán)格按照法律規(guī)定簽訂特許經(jīng)營合同。

另一方面，在特許經(jīng)營合同簽訂后，作為被特許人的酒店更應(yīng)當(dāng)合理評估潛在的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)以及可能發(fā)生的商業(yè)危機(jī)，倘若發(fā)現(xiàn)自身不具備繼續(xù)履行特許經(jīng)營合同的能力，則應(yīng)當(dāng)在“冷靜期”內(nèi)盡快提出特許經(jīng)營合同的解除，行使法定的解除權(quán)。

如果酒店發(fā)現(xiàn)問題后，非但未及時提出特許經(jīng)營合同解除，反而繼續(xù)履行，并且已經(jīng)達(dá)到“實(shí)際掌握了特許人的經(jīng)營資源”的程度，則會超過“冷靜期”，此時再想請求解除特許經(jīng)營合同，便難以得到法律的支持。

酒店作為特許人時，也應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照合同約定，尊重“冷靜期”條款，為被特許人提供必要的服務(wù)支持。

“冷靜期”內(nèi)的被特許人單方解除權(quán)是一項(xiàng)法定權(quán)利，即使特許經(jīng)營合同對此未作出明確的規(guī)定，也并不會影響被特許人的解除權(quán)行使。而在未明確約定“冷靜期”的情況下，作為特許人的酒店更應(yīng)當(dāng)積極協(xié)助被特許人開展經(jīng)營項(xiàng)目，否則可能導(dǎo)致“冷靜期”一直存續(xù)，不利于合同目的的實(shí)現(xiàn)。

本文所討論的特許經(jīng)營合同的解除，主要針對《商業(yè)特許經(jīng)營條例》第十二條的“冷靜期”條款。除本條規(guī)定外，《商業(yè)特許經(jīng)營條例》第二十三條第三款也規(guī)定了涉及非法信息披露的被特許人單方合同解除權(quán)：“特許人隱瞞有關(guān)信息或者提供虛假信息的，被特許人可以解除特許經(jīng)營合同。”這也可以更好地保障特許人和被特許人之間的信息平衡，從而促進(jìn)特許經(jīng)營行業(yè)的發(fā)展。

當(dāng)然，如特許人和被特許人之間存在其他問題，如合同無效、合同可撤銷等，則另當(dāng)別論。

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