“特許經營”說：我也是有“冷靜期”的

寶盈所

“特許人和被特許人應當在特許經營合同中約定，被特許人在特許經營合同訂立后一定期限內，可以單方解除合同。”

隨著《民法典》的誕生，“離婚冷靜期”一詞走入人們視野。你知道嗎，特許經營行業也是有“冷靜期”的。

《商業特許經營管理條例》第十二條規定：“特許人和被特許人應當在特許經營合同中約定，被特許人在特許經營合同訂立后一定期限內，可以單方解除合同。”這里的“一定期限”便是特許經營合同中被特許人單方解除權的“冷靜期”。那么，這里的“冷靜期”究竟是多長呢？實踐中如何認定被特許人是否超過了“冷靜期”？在特許經營活動中，酒店應當如何管理自身行為？

超過“冷靜期”則被特許人不可要求單方解除合同

2015年8月3日，易佰連鎖旅店有限責任公司（甲方，且包含易佰連鎖旅店有限責任公司的關聯企業“逸柏公司”）與姜某某（乙方）簽訂《逸柏酒店集團特許經營合同》，同意授權乙方在位于上海市浦東新區滬南公路X號X層至6層（面積3，850平米）的區域范圍內非獨占使用易佰酒店品牌，在甲方指導下開展經營活動，乙方應按時向甲方繳納特許經營費等。

2015年12月28日，乙方的易佰酒店迪士尼店試營業，之后正式對外營業。2016年1月14日，甲方逸柏公司委派馬某某至易佰酒店迪士尼店擔任店長一職。

2017年1月，乙方發現甲方逸柏公司外派的店長馬某某在管理運營中存在七項嚴重違規違法行為，于是發送《解除合同通知書》至逸柏公司，同時不再繳納特許經營相關費用。

事發后，逸柏公司于2017年2、3月間即開除處理了違規店長馬某某，同時對店長過錯予以相應彌補。

此后，易佰酒店迪士尼店照常營業近兩年，但期間未再繳納相應的特許經營費用。雙方協商無果。

2019年，甲方逸柏公司將乙方起訴至法院，請求乙方支付拖欠的相關特許經營費用。一審期間，乙方提出反訴，以甲方委派店長有誤并且事發后不再提供相應的指導服務，因而導致特許經營合同無法履行為由，主張判令解除其與逸柏公司簽訂的《特許經營合同》，同時退還已經繳納的特許經營費用。

法院認為，本案中，盡管甲方逸柏公司在指導經營過程中出現了委派店長失誤的問題，但已經及時妥善解決，同時被開除的店長也已經承諾按時還款，因此，乙方單純憑借許可人指導失誤便主張解除合同的理由不夠充分。

本案的關鍵點在于，店長問題發生后，乙方仍在正常使用甲方逸柏公司的品牌“易佰酒店”，正常經營活動持續近兩年，因此涉案合同尚能繼續履行，特許經營合同的目的仍能實現，故“冷靜期”已過，乙方不得主張特許經營合同的單方解除權。

最終，一審法院判定部分支持了原告逸柏公司的訴訟請求，被告乙方應當支付部分特許經營費。但乙方所主張的解除特許經營合同無法成立。案件二審后，維持原判。（【上海知識產權法院民事判決書（2019）滬73民終253號】）

本案屬于不允許被特許人單方解除特許經營合同的典型案例，也是法院對“冷靜期”規則的合理適用。

特許經營合同單方解除權中的“冷靜期”如何認定？

要了解這個問題，首先就要明白在特許經營合同中，為什么要設立“冷靜期”。

考慮到特許人與被特許人掌握到的信息不對稱，雙方的經濟實力往往也存在差異，因此，《商業特許經營條例》賦予了被特許人單方解除合同的權利。如果特許經營合同未約定被特許人的單方解約權和解約期限，則特許人對此具有締約過失，應承擔由此產生的不利后果。同時，為了防止被特許人對特許人的利益產生不當侵害，平衡各方當事人的利益，《商業特許經營條例》對被特許人行使該權利作出了一定的限制，即在一定期限內行使。

具體內容則是《商業特許經營條例》第十二條之規定：“特許人和被特許人應當在特許經營合同中約定，被特許人在特許經營合同訂立后一定期限內，可以單方解除合同。”

然而，這里雖然說明了“一定期限”，但是法律并沒有明確規定這里的“一定期限”究竟是多長。不同法院在對相關問題進行分析時，也會有細微的差異。

一般認為，該期限應以被特許人是否已經能夠利用特許人的經營資源為判斷標準，即只要被特許人實際掌握了特許人的經營資源，處于想利用該資源可以隨時利用并依據該資源能夠獨立正常經營即可，而無需要求被特許人已經實際使用了該特許經營資源。

與上述案件結果相反，2013年曹某訴乾豪公司特許經營合同糾紛案中，法院則認可了被許可人單方解除特許經營合同的訴訟請求。

2010年9月26日，曹某與乾豪公司簽訂《AA國際動漫專營（標準店）合作協議》。協議約定，曹某向乾豪公司支付品牌加盟費、合作保證金等費用;乾豪公司則同意曹某在河南省洛陽市某區開設專營店，經營AA國際動漫品牌授權經營范圍內的所有產品。曹某按約支付了有關款項后，以其不適合從事加盟的業務且未實際開展經營為由，請求判令解除涉案特許經營合同，同時返還其支付的全部費用。

法院經審理認為，曹某作為被特許人應當享有我國《商業特許經營條例》中“冷靜期”條款規定的單方解除特許經營合同的法定權利。涉案特許經營合同對此未作約定，乾豪公司作為特許人對此具有締約過失，應承擔不利法律后果。并且，曹某在支付加盟費等各項費用后，尚未著手實施涉案協議，沒有實際利用乾豪公司的經營資源，乾豪公司的經營利益不會因涉案協議解除而受到實質性影響。據此，法院判決解除涉案協議并返還曹某支付的全部費用。（【山東省濟南市中級人民法院民事判決書（2013）濟民三初字第55號】）

酒店業的“特許經營”

從上述案例和分析可知，被特許人單方解除特許經營合同的權利具有法定性，但是，為了平衡特許人和被特許人雙方的利益，單方解除特許經營合同應當滿足“冷靜期”的條件。

隨著特許經營行業的不斷發展，各種各樣的新問題也會相繼出現。酒店在特許經營活動中，既有可能是特許人，也有可能是被特許人，但無論出于怎樣的身份和地位，都應當對特許經營合同持謹慎態度。

酒店作為被特許人時，應當謹慎對待特許經營合同的“冷靜期。”

一方面，在特許經營合同簽訂前，作為被特許人的酒店應當準確評估自身的經濟實力與管理水平，確保自身具有參與特許經營活動的能力，并且嚴格按照法律規定簽訂特許經營合同。

另一方面，在特許經營合同簽訂后，作為被特許人的酒店更應當合理評估潛在的商業風險以及可能發生的商業危機，倘若發現自身不具備繼續履行特許經營合同的能力，則應當在“冷靜期”內盡快提出特許經營合同的解除，行使法定的解除權。

如果酒店發現問題后，非但未及時提出特許經營合同解除，反而繼續履行，并且已經達到“實際掌握了特許人的經營資源”的程度，則會超過“冷靜期”，此時再想請求解除特許經營合同，便難以得到法律的支持。

酒店作為特許人時，也應當嚴格按照合同約定，尊重“冷靜期”條款，為被特許人提供必要的服務支持。

“冷靜期”內的被特許人單方解除權是一項法定權利，即使特許經營合同對此未作出明確的規定，也并不會影響被特許人的解除權行使。而在未明確約定“冷靜期”的情況下，作為特許人的酒店更應當積極協助被特許人開展經營項目，否則可能導致“冷靜期”一直存續，不利于合同目的的實現。

本文所討論的特許經營合同的解除，主要針對《商業特許經營條例》第十二條的“冷靜期”條款。除本條規定外，《商業特許經營條例》第二十三條第三款也規定了涉及非法信息披露的被特許人單方合同解除權：“特許人隱瞞有關信息或者提供虛假信息的，被特許人可以解除特許經營合同。”這也可以更好地保障特許人和被特許人之間的信息平衡，從而促進特許經營行業的發展。

當然，如特許人和被特許人之間存在其他問題，如合同無效、合同可撤銷等，則另當別論。

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