股權(quán)質(zhì)押合同生效而質(zhì)押權(quán)未設(shè)立情形下的責(zé)任承擔(dān)

邢寶寶 北京大銘律師事務(wù)所

股權(quán)質(zhì)押是時代發(fā)展下所誕生出來的一種全新模式的擔(dān)保方式，不僅具有擔(dān)保功能，同時還具有融資功能等多項有利于促進企業(yè)發(fā)展、經(jīng)濟發(fā)展的功能。自我國加入WTO 以后，我國的市場經(jīng)濟獲得了空前發(fā)展，股權(quán)質(zhì)押這樣一種全新形式的企業(yè)融資方式獲得了越來越重要的經(jīng)濟發(fā)展地位和作用。但是，股權(quán)質(zhì)押在實際操作過程中也存在著較多風(fēng)險，以股權(quán)價值下降以及質(zhì)押當(dāng)事人違背道德等風(fēng)險為常見。因此，只有不斷完善股權(quán)質(zhì)押法律以及規(guī)范股權(quán)質(zhì)押手續(xù)才可以充分保障質(zhì)押雙方的基本權(quán)益。

一、案例陳述

2014 年1 月B 公司向A 公司借款，雙方簽署了《借款合同》，借款期為5 年。A公司要求B 公司提供擔(dān)保。同日，在B 公司的協(xié)調(diào)下，C 公司將其持有未上市公司的股權(quán)出質(zhì)給A，A 與C 簽署了《股權(quán)質(zhì)押合同》。《股權(quán)質(zhì)押合同》約定：C 公司為B 公司的債務(wù)承擔(dān)擔(dān)保連帶責(zé)任，且應(yīng)在3 個月內(nèi)完成股權(quán)質(zhì)押的工商登記，但后來雙方一直未做工商登記。2019 年B 公司未向A 公司還款，A 公司將C 起訴到法院，要求承擔(dān)連帶清償責(zé)任。B 公司認為已過訴訟時效不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任。

二、案例分析

股權(quán)質(zhì)押作為時代發(fā)展下一種全新模式的質(zhì)押擔(dān)保方式，其不僅可以充分拓寬企業(yè)的融資渠道，還可以有效盤活企業(yè)的股權(quán)資源。但是在現(xiàn)實生活中，在執(zhí)行股權(quán)質(zhì)押的時候，常常會有債權(quán)人與出質(zhì)人在簽訂完股權(quán)質(zhì)押合同以后并未及時辦理股權(quán)質(zhì)押登記的情況發(fā)生。而基于這樣一個問題的發(fā)生，相關(guān)責(zé)任的承擔(dān)和落實就成為一個難以解決的問題。為此，相關(guān)人士必須要對此加以進行深刻的探討和反思。

（一）關(guān)于股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保未能有效設(shè)立的責(zé)任承擔(dān)問題

在進行股權(quán)質(zhì)押的時候，需要履行法定的質(zhì)押登記程序，這樣所作出的股權(quán)質(zhì)押和擔(dān)保才具有法律效應(yīng)。在我國實施《物權(quán)法》以前所產(chǎn)生的一些股權(quán)質(zhì)押合同，其需要符合《擔(dān)保法》當(dāng)中的有關(guān)規(guī)定才可以生效。以有限責(zé)任公司為例，質(zhì)押合同的生效不是在完成合同簽訂之后就即時生效，而是在質(zhì)押股份記載在企業(yè)有關(guān)股東名下之后才生效。與此同時，在我國實施《物權(quán)法》以后所產(chǎn)生的一些股權(quán)質(zhì)押操作，同樣也需要符合《物權(quán)法》當(dāng)中的一些規(guī)定，即226 條所規(guī)定的質(zhì)押操作需要落實相關(guān)質(zhì)押登記程序[1]。需要注意的是，如果沒有落實相關(guān)法定質(zhì)押登記程序，雖然質(zhì)權(quán)尚未有效設(shè)立，但是質(zhì)押合同的效力是不受其影響的，即同樣具有法律效應(yīng)，以及相關(guān)的責(zé)任劃分作用。在這一情況下，如果出質(zhì)人沒有按照合同的相關(guān)規(guī)定來履行合同義務(wù)，那么其便需要承擔(dān)合同內(nèi)規(guī)定的相關(guān)違約責(zé)任。但是對于違約責(zé)任的承擔(dān)，是承擔(dān)連帶責(zé)任還是承擔(dān)補充賠償責(zé)任目前尚有較大爭議。就股權(quán)質(zhì)押違約行為造成的后果來看，是債權(quán)人的經(jīng)濟損失，為此股權(quán)質(zhì)押人需要承擔(dān)的責(zé)任應(yīng)該是債務(wù)人不能償還那部分債務(wù)，即通過出質(zhì)人和債務(wù)人合力來清償債務(wù)人的損失。

（二）股權(quán)質(zhì)押賠償責(zé)任的審判問題

在股權(quán)質(zhì)押賠償責(zé)任的審判問題當(dāng)中，在債權(quán)人無確切依據(jù)和法律憑證的時候，法院往往會將其提出的由出質(zhì)人承擔(dān)連帶清償責(zé)任的訴求給予駁回，并且以民事訴訟原則加以對待。由此不難看出，只有在股權(quán)質(zhì)押合同生效的基礎(chǔ)上債權(quán)人所提出的相關(guān)責(zé)任承擔(dān)訴求才可能被接納。在股權(quán)質(zhì)押合同生效時，出質(zhì)人必須要承擔(dān)起相關(guān)的責(zé)任，只不過在承擔(dān)責(zé)任的方式和承擔(dān)責(zé)任的大小上需要進行深入商議和判定。大多數(shù)時候，在質(zhì)押合同生效但是質(zhì)權(quán)未設(shè)立的情況發(fā)生時，對于債權(quán)人提出的有關(guān)賠償訴訟請求，人民法院在判定的過程中，需要依據(jù)出質(zhì)人的實際犯錯情況來合理判定其所需要承擔(dān)的賠償。但是需要注意的是，以這樣一種方式進行審判，人民法院需要依據(jù)相關(guān)法律針對此進行相應(yīng)的引導(dǎo)和闡述。

三、股權(quán)質(zhì)押過程中需要注意的問題

（一）不同類型的股份質(zhì)押合同的生效手續(xù)不同

在完成股權(quán)質(zhì)押合同的簽訂之后，合同并不是即時生效，而是需要在辦理了相關(guān)手續(xù)之后才能夠生效，而不同類型公司的質(zhì)押合同生效規(guī)定是不盡相同的。首先，出質(zhì)有限責(zé)任公司的股份，合同生效手續(xù)為該部分股份記載在該企業(yè)有關(guān)股東名下[2]。其次，出質(zhì)股份有限公司的股份，合同生效手續(xù)為辦理出質(zhì)登記。然后，出質(zhì)不記名的股票，合同生效手續(xù)為在質(zhì)押合同背面寫上質(zhì)押二字。最后，出質(zhì)國家股股份，合同生效手續(xù)為資產(chǎn)部門審批和登記。

（二）對外商投資企業(yè)股權(quán)質(zhì)押的特殊法律規(guī)定

對于外商投資企業(yè)而言，其投資者可以將其所擁有的相關(guān)股權(quán)，包括股票以及股份等進行股權(quán)質(zhì)押，但是在以往進行股權(quán)質(zhì)押的實務(wù)操作過程中，需要受到以下幾個方面的限制。首先，股權(quán)擁有者在進行股權(quán)質(zhì)押時，必須要經(jīng)過其他所有股東的同意，如此方可進行股權(quán)質(zhì)押，但凡有一人不同意都不能進行股權(quán)質(zhì)押。其次，外商投資企業(yè)股份擁有者在進行股權(quán)質(zhì)押時，所質(zhì)押的股權(quán)必須要是實際繳費出資的股權(quán)，若不是實際繳費出資的股權(quán)則不可以進行股權(quán)質(zhì)押。最后，外投資者以股權(quán)出質(zhì)的結(jié)果不能導(dǎo)致外方投資者的比例低于企業(yè)注冊資本的 25%。質(zhì)權(quán)人或受益人依照法律規(guī)定和合同約定取得該投資者股權(quán)后，若導(dǎo)致外方投資者的投資出資低于25%，那么企業(yè)將不再是外商投資企業(yè)。值得注意的是，在司法實踐中，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》第十三條的規(guī)定，人民法院通常并不因未先經(jīng)外商投資企業(yè)審批機關(guān)批準而后辦理工商質(zhì)押登記而認定質(zhì)押合同無效。

（三）公司不可以接受以本公司股權(quán)為標的出質(zhì)

在我國現(xiàn)有的《公司法》中有明確的規(guī)定，任何類型的公司都不可以接受以本公司股權(quán)為標的出質(zhì)[3]。同時在《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》（已廢止）中曾經(jīng)也有明確的規(guī)定，外商企業(yè)的投資者不可將自己所持有的股權(quán)在本公司質(zhì)押。基于法律的有關(guān)規(guī)定，我國是明令禁止將本公司的股權(quán)質(zhì)押給本公司。而之所以做出這樣的規(guī)定，究其原因就在于通過法律的約束來保持所有公司的穩(wěn)定性、持續(xù)性和不變形，從而在此基礎(chǔ)上堅實所有公司的運行基礎(chǔ)。

（四）股權(quán)質(zhì)押時需要充分考量質(zhì)押風(fēng)險

在進行股權(quán)質(zhì)押時，質(zhì)押雙方均需要充分考量相關(guān)質(zhì)押風(fēng)險，因為股權(quán)價值是在不斷變化的。以有限責(zé)任公司為例，其股權(quán)價值是伴隨著公司經(jīng)營成果質(zhì)量的變化而變化的，一旦公司因為經(jīng)營不善而倒閉，那么其股權(quán)價值將一文不值。在這樣一種情況下，出質(zhì)人股權(quán)質(zhì)押的擔(dān)保效益也就不復(fù)存在。相較于有限責(zé)任公司而言，上市公司的股票價值同樣也是不斷變化，甚至是有過之而無不及，因為影響上市公司股票價值的因素有很多，其中包括企業(yè)的經(jīng)營成效影響、國內(nèi)國際市場供需影響等。通過以上分析不難看出，股權(quán)質(zhì)押這樣一種操作是需要承擔(dān)較大風(fēng)險的，所以在實際操作過程中必須要慎重選擇和科學(xué)考量。而對于股權(quán)質(zhì)押風(fēng)險的防范，我國相關(guān)部門采取了一系列的防控措施，如我國相關(guān)部門頒布的《證券公司股票質(zhì)押貸款管理辦法》中就針對股權(quán)質(zhì)押風(fēng)險的有效管理和控制，對質(zhì)押企業(yè)、股票類型以及貸款規(guī)模做出了非常細致的規(guī)范，包括特別設(shè)定了警戒線和平倉線來有效避免各種質(zhì)押風(fēng)險。其中，警戒線的具體設(shè)定為，質(zhì)押股票市值需要保持在貸款本金的135%以上，否則，債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人補充股權(quán)下跌價值。而平安線的具體設(shè)定則為，質(zhì)押股權(quán)市值與貸款本金的百分比低于120%時，債權(quán)人有權(quán)出售質(zhì)押股權(quán)，并在還本付息之后將多余的款項退還，而若不夠還本付息，則需要由債務(wù)人清償，以保障債權(quán)人的利益。

四、結(jié)語

總而言之，股權(quán)質(zhì)押作為時代發(fā)展下的一種全新模式的質(zhì)押擔(dān)保方式，其不僅能夠有效拓寬企業(yè)的融資渠道，同時還能夠有效推動我國的市場經(jīng)濟發(fā)展。但是需要注意的是，相關(guān)企業(yè)和當(dāng)事人在進行股權(quán)質(zhì)押操作的過程中，需要積極落實各項法律程序，以此來充分保障彼此的權(quán)益。如此，在有效維護交易安全，以及有效促進資本流通的基礎(chǔ)上，全面促進我國資本市場的健康發(fā)展。