150萬罰單的破局

曹彥君 陳曉平

《反壟斷法》第一次劍指頭部互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)。

2020年12月14日，國家市場監(jiān)督管理總局宣布，對阿里、閱文、豐巢處以共計150萬元人民幣罰款的行政處罰，均因未履行必要的申報義務(wù)，主要涉及阿里巴巴投資收購銀泰商業(yè)（集團(tuán)）股權(quán)、閱文集團(tuán)收購新麗傳媒股權(quán)、深圳豐巢網(wǎng)絡(luò)收購中郵智遞科技這三項交易。

三項交易均為股權(quán)收購，阿里巴巴投資、閱文和豐巢網(wǎng)絡(luò)分別取得控制權(quán)，屬于《反壟斷法》第20條規(guī)定的經(jīng)營者集中，其營業(yè)額明顯達(dá)到了國務(wù)院規(guī)定的申報標(biāo)準(zhǔn)，且實施前均未依法進(jìn)行經(jīng)營者集中申報。

北京知識產(chǎn)權(quán)法研究會競爭法專業(yè)委員會副主任兼秘書長、北京大成律師事務(wù)所高級合伙人魏士廩告訴《21CBR》記者，自2008年8月《反壟斷法》生效以來，中國反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)從未對VIE架構(gòu)企業(yè)進(jìn)行處罰，就經(jīng)營者集中的未依法申報行為而言，此次處罰打破了12年來的先例，也是首次達(dá)到50萬元“頂格處罰”的額度。

有專家認(rèn)為，此次選取三家涉及VIE架構(gòu)的企業(yè)，強(qiáng)調(diào)VIE架構(gòu)的經(jīng)營者集中案件是受到法律約束的，不再是反壟斷領(lǐng)域的“法外之地”。互聯(lián)網(wǎng)公司普遍采用VIE架構(gòu)，過去12年，因VIE架構(gòu)在國內(nèi)的合法性尚未得到正式確認(rèn)，執(zhí)法機(jī)構(gòu)也極少立案審查。

處罰決定發(fā)布后，三家企業(yè)均進(jìn)行回應(yīng)，稱將按照監(jiān)管要求進(jìn)行整改和落實。這三宗只是未申報案件的冰山一角。

《反壟斷法》生效12年以來，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)發(fā)生上千個投資并購案，相當(dāng)部分均涉嫌應(yīng)申報而未申報。市場監(jiān)管總局表示，近期已收到一些涉及互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)涉嫌未依法申報違法實施經(jīng)營者集中的舉報線索，正抓緊核實有關(guān)線索，同時要求有關(guān)企業(yè)自查，以盡快發(fā)現(xiàn)和處理相關(guān)案件，預(yù)示相關(guān)的整治將會繼續(xù)。

就未來互聯(lián)網(wǎng)并購的潛在影響，魏士廩認(rèn)為，要求實施經(jīng)營者集中的企業(yè)進(jìn)行拆分、剝離以恢復(fù)至集中前狀態(tài)的概率并不大。

他表示，在過去案例中，約95%以上進(jìn)行經(jīng)營者集中申報的案例，都獲得反壟斷機(jī)構(gòu)的無條件通過。即便未依法申報被處罰，也尚未有被要求恢復(fù)到集中前狀態(tài)的情況，判斷是否恢復(fù)，主要取決于是否有排除限制競爭效果。

魏士廩告訴《21CBR》記者，就達(dá)到申報標(biāo)準(zhǔn)的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)來說，主要影響在于必須依法進(jìn)行并購前申報，需額外耗費(fèi)30天到數(shù)月不等，以往最長的申報流程甚至消耗一年多時間，這將影響并購的效率和成本。

不過，也要專家相信，對于雖已實施但具有嚴(yán)重限制競爭效果的并購案，進(jìn)行事后拆分是有可能且有必要的，也唯有如此，才能讓互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)重視中國的反壟斷執(zhí)法。

業(yè)內(nèi)認(rèn)為，在經(jīng)營者集中被管制方面，首當(dāng)其沖的是騰訊，其控股的閱文集團(tuán)近日受到50萬元罰款，其主導(dǎo)了虎牙、斗魚在2020年10月的合并，兩家游戲直播企業(yè)同樣涉及VIE架構(gòu)，該案件正在接受市場監(jiān)管總局的依法審查。

無論如何，150萬元的處罰，標(biāo)志著互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)任意吞并的時代已終結(jié)。