刑事辯護中的合規非訴業務

□ 董坤

日前，最高人民檢察院聯合司法部、財政部、生態環境部、國務院國資委、國家稅務總局、國家市場監督管理總局、全國工商聯、中國國際貿易促進委員會共同出臺了《關于建立涉案企業合規第三方監督評估機制的指導意見（試行）》（以下簡稱“《意見》”），標志著企業合規從規范層面正式融入刑事司法領域。

本文主要圍繞《意見》規定，梳理出律師特別是辯護律師在為企業提供刑事合規服務過程中每個環節的相關工作以及可能出現的問題與對策。

申請啟動涉案企業合規

《意見》第十條規定，在檢察院辦理涉企犯罪案件時，涉案企業的辯護律師可主動向檢察院提出適用企業合規試點以及第三方機制申請，辦案檢察院應受理審查。據此，辯護律師可在刑事合規的起點向檢察院提出合規意向，力求啟動刑事合規程序。

具體的申請材料和相關配套工作主要包括三個方面。

一是提供書面申請材料。這主要是為了證明涉企犯罪案件符合第三方機制適用條件，具體包括涉案企業主體適格，符合企業合規適用條件，所承辦案件沒有不適用企業合規試點及第三方機制的情形。在合規實踐中，負責辦案的檢察院大多會要求涉案企業提交企業經營、納稅、員工情況說明、行政機關必要的證明等材料，以綜合考慮涉案企業的各種情況，判斷其是否符合合規的外部基本條件。這些都是提交合規申請的必備材料。

二是有必要圍繞涉案企業提交初步的專項或者多項合規計劃、合規承諾和擬合規期限。根據《意見》規定，雖然合規計劃原則上屬于企業向第三方組織提交的材料，但《意見》第十六條第二項也明確指出：“負責辦理案件的檢察院有對涉案企業合規計劃進行審查的職責?！碧崆跋驒z察院提交合規計劃預案，不僅可以更早獲得檢察院的審查意見，還能體現企業主動合規整改的積極意愿，更容易通過檢察院的事前審查，盡快啟動企業刑事合規的第三方機制。

三是積極配合事前進企調查?！兑庖姟返谑畻l規定：“辯護人提出適用企業合規試點以及第三方機制申請的，檢察院應當依法受理并進行審查。”從地方企業的合規實踐看，部分檢察院對合規申請進行審查時，會對涉案企業的行業情況、生產經營狀況、刑事處罰后可能造成的社會影響等開展事前調查或委托有關組織機構進行實地調查。為此，辯護律師應當協助企業積極配合辦案機關的實地走訪提供調查所需的各項材料。

制定和完善合規計劃

全面了解第三方組織?！兑庖姟返谑粭l第一款規定：“成立后的第三方組織會要求涉案企業提交專項或者多項合規計劃，并明確合規計劃的承諾完成時限。”可見第三方組織是對企業合規計劃進行審查并提出修改意見以及監督合規計劃推進和落實的主體。因此，辯護律師要制定與完善合規計劃并最終通過審核，首先要了解第三方組織的成員機構，這是充分溝通與交流的前提。從《意見》第十條第二款的規定看，第三方組織的產生是檢察院商請本地區第三方機制管委會，由第三方機制管委會根據案件具體情況以及涉案企業類型，從專業人員名錄庫中分類隨機抽取人員組成第三方組織并向社會公示。辯護律師可以通過社會公示了解第三方組織的人員組成，進而了解他們的專業領域和業務特點，以便配備相對應的業務團隊，做好與第三方組織的溝通。

提交合規計劃。根據《意見》第十一條的規定，涉案企業有義務提交專項合規計劃和多項合規計劃。對辯護律師而言，提交合規計劃是其合規非訴工作中的關鍵一環。

首先，辯護律師要明確合規計劃的內容，包括可行的合規管理規范、有效的合規組織體系、全面的合規風險防范報告機制以及合規計劃的承諾完成期都應當在合規計劃書中完整體現。其次，要明確合規計劃的制定目的、基本內容和中心工作，即合規計劃應主要圍繞企業涉嫌犯罪展開，目的是彌補企業制度建設和監督管理上的漏洞，防止再次發生相同或者類似的違法犯罪。再次，要結合當地的規范性文件，處理好合規計劃地方性要求和各項細節性問題?？梢灶A測的是，在《意見》已經出臺的背景下，10個試點省會城市將陸續出臺企業合規第三方機制的實施細則，這其中就包括涉及合規計劃的更為詳細的要求或標準。辯護律師應當認真研究各地的實施細則，結合已有的典型案例和已辦案件梳理、歸納各地的合規要求，不斷充實合規計劃的內容。

修改完善合規計劃。根據《意見》第十二條的規定，企業提交合規計劃后，第三方組織會展開審查與評估，并提出修改完善的意見和建議。辯護律師應認真對待反饋后的意見和建議，從合規計劃的可行性、有效性與全面性等方面對意見逐條作出修改和回應。重新提交合規計劃時，應附合規計劃修改說明，方便第三方組織審閱。必要時應主動與第三方組織溝通，提出合規計劃修改中的困難或不明之處，獲得第三方組織的理解和幫助，確保修改后的合規計劃最終獲得第三方組織的認可。另外，當合規計劃獲得通過后，辯護律師還可以主動向負責辦案的檢察院提交合規計劃，接受檢察院的監督審查。

籌備合規考察期的檢查與評估

根據《意見》第十二條的規定，在企業履行合規計劃的考察期內，第三方組織可以對涉案企業的合規進程展開定期或不定期的檢查和評估，要求企業定期出具書面報告，就合規計劃的執行情況作出說明。據此，在合規考察期內，辯護律師一方面要幫助企業積極推進落實合規計劃，另一方面要做好合規計劃的進度表和完成清單，為對接第三方組織定期或不定期的檢查和評估做好準備，同時也為出具合規計劃執行情況的書面報告提供材料。

另外，需要注意的是，《意見》第十二條第二款規定：“第三方組織對于發現的涉案企業或其人員尚未被辦案機關掌握的犯罪事實或者新實施的犯罪行為，應當中止第三方監督評估程序，并向負責辦理案件的人民檢察院報告?！焙喲灾?，如果涉案企業在合規考察期間有“漏罪”或“新罪”，企業可能面臨合規終止、重新被追訴的境遇。為此，如果企業開展的僅是專項合規，辯護律師有必要在合規考察期內，組建團隊對企業其他領域的合規開展必要的風控體檢，最大限度地降低企業在合規考察期內的再犯風險。另外，如果考察期間第三方組織發現企業有“漏罪”，導致企業無法繼續推進合規計劃的，辯護律師應適時轉回辯護人角色，維護企業在刑事訴訟中的各項合法權益。

迎接合規考察期滿后的最終考核

按照《意見》第十三條、第十四條的規定，合規考察期滿后，第三方組織會對涉案企業的合規計劃完成情況進行全面檢查、評估和考核，并制作合規考察書面報告，報送第三方機制管委會和辦案檢察院。檢察院會根據第三方組織提交的“合規考察書面報告、涉案企業合規計劃、定期書面報告等合規材料”，作為是否逮捕、是否起訴、是否變更強制措施，以及提出何種量刑建議、檢察建議、檢察意見的重要參考。

另外，《意見》第十五條規定，檢察院對于擬作不批準逮捕、不起訴、變更強制措施等決定的涉企犯罪案件，可以根據《人民檢察院審查案件聽證工作規定》召開聽證會?！度嗣駲z察院審查案件聽證工作規定》第六條規定，企業在刑事訴訟中聘請的辯護律師可以是聽證會的參加人。據此，在召開涉企犯罪案件聽證會時，辯護律師應當積極參加，幫助企業提供書面材料，就聽證過程中的各項問題協助企業做好情況說明，助力企業順利通過合規聽證。