淺論如何加強國有企業合同管理有效防范法律風險

宋興凱

摘 要：隨著國有企業現代化步伐的快速推進，合同管理在企業發展中的作用也是日益凸顯，合同管理的好壞直接關系到企業在日常經營活動是否面臨著各式各樣的法律風險。本文主要針對國有企業在合同管理過程中產生法律風險的原因、類型進行了分析，并就如何抓好合同管理，降低法律風險的方法進行了列舉。

關鍵詞：國有企業;管理制度;機制;防范

在現代國有企業中合同管理主要是指對合同“協議立項、意向接觸、資信調查、商務談判、協議條款擬定、審查會簽、簽字、備案審核、履行、變更、中止、解除、糾紛處理、立卷歸檔等全過程的管理” ，那么要想將合同管理中的各項環節執行到位、毫無漏洞就必須要在企業內部設立單獨的合同管理部門，建立起健全完善的合同管理體制，明確管理職責，提高管理效能，將風險降到最低。

一、國有企業合同管理法律風險分析

（一）合同簽訂前對合同對方當事人主體資格和資信狀況審查不到位導致的法律風險

1.在合同簽訂前沒有深入的對合同對方當事人主體資質資格、財務狀況、信用情況、經營范圍、專營特許資質進行查驗了解，如若合同對方存在使用虛假證件或信用程度較差、履約能力不足、財務狀況不理想、無專營特許資格、涉及重大法律糾紛或重大犯罪案件、司法行政仲裁機關對其作出的對本合同履行有重大影響的相關判決或裁決等情況時，便會使得合同對方當事人不能正常履行合同，從而所產生的一系列法律風險。

2.國有企業在與法定代表人或代理人簽署合同時，沒有對法定代表人或代理人所提供的營業執照、法人身份證或者具有法律效力的代理人的授權委托書、代理人的身份證等相關證件進行核查而直接與代理人簽訂合同，致使合同無效產生的相關影響。

（二）合同簽訂程序不規范所造成的法律風險

合同簽訂前未按照國家、企業有關規定進行公開招投標或未按照國家法律法規、企業有關規定通過詢比價、競爭性談判和單一來源采購等非招標的采購形式，而僅通過口頭約定或談判的形式直接代替正式書面合同直接和相關主體發生交易，從而使得合同履行得不到保障、相關憑證缺失、財務費用的收支受阻，又或許在合同簽訂過程中，合同簽訂人沒有認真查看合同最終內容或對方當事人沒有主動提供相關合同附件、補充條款等文件使合同條款存在漏洞，導致企業遭受巨大經濟損失的風險。

（三）法律政策的變化對合同的執行也會帶來法律風險

單舉國有發電企業為例，隨著區域電量的逐漸飽和，傳統發電模式逐漸失去優勢，新能源發電成為目前主流趨勢，國家為合理開發新能源電力資源出臺了一系列政策，但是隨著國內外能源市場的變動、整體資源的分配、生態環境的影響、金融政策的變動，有關新能源電力發展相關的政策也在隨時調整變化，這無疑將會對發電企業原本的整體規劃和相關生產工程項目合同的執行推進造成巨大影響，帶來各類風險。

二、國有企業合同管理中存在法律風險的原因

（一）合同管理制度不健全、出現制度空缺

回顧以往，長期政企合一的國企經營管理模式使大多數國有企業對制度建設不加重視，造成企業基礎管理制度缺失，長期采取習慣行為、經驗主義來支撐國有企業的經營發展，隨著黨十八大以來，中央加大對國企企業的改革發展力度，越來越多的國有企業和世界接軌，采用現代化企業經營管理模式，國有企業對制度管理的重視程度不斷加大，逐漸構建起全新的企業制度體系，但是由于起步較晚，多數還是處在逐步接納吸收創新的階段，所以沒有形成系統的合同管理方面的制度，對合同的訂立、起草、審查、簽訂、執行、監管等方面還有所欠缺，還是存在人為隨意簽訂、修改合同條款的情況發生，這對企業的正常發展造成了一定影響。同時缺乏對合同管理人員的監督考核機制，沒有相應的考核追責制度，使得合同管理人員的行為不受約束，對合同的整體管控力度不夠、細節內容處理不到位、辦事態度不認真，從而導致合同管理出現巨大紕漏，對企業造成無法挽回的后果。

（二）法律意識淡薄

目前國有企業隨著發展壯大，其子企業、控股企業也在逐漸新增，這些新成立的公司因為成立時間較短，法務人員短缺，法律設計勢必不完善，有些牽扯到合資、并購的企業更是存在諸多的法律問題。因為是新成立的企業，多數企業管理者往往只想盡快開展生產經營、創收效益，從而忽略法律體系的建設，對合同的管理也不加重視，這讓企業在發展過程中存在各類隱患。

（三）合同的審批立項、簽訂過程不規范

雖然隨著現代國有企業的逐步發展，企業對內部的合規管理力度也在不斷的加大，但是因合同在審批、簽訂、審核過程中的不規范操作，導致企業遭受重大經濟損失的情況也時有發生。當合同起初立項時，有的企業因為圖便利、圖方便，往往忽略或者簡化合同立項必需的前置審批過程，對一些重大生產工程項目、重大經營投資、重大物資采購的項目，沒有按規定履行“三重一大”決策程序，導致一些不符合企業利益、約定條款不明確的合同被立項簽訂，從而導致后續合同履行過程中需要頻繁的對合同內容進行修改變更，甚至發生合同被迫終止的情況，為企業帶來無法挽回的后果。或者合同簽訂過程不規范，未經企業法人審批授權，企業部門、場站負責人便以公司名義和對方主體進行合同簽訂，從而導致合同無效或者中止。

（四）合同管理人員缺乏風險責任意識

因為部分國有企業在法制建設、合同管理基礎工作上做的還比較薄弱，使得大多數從事合同管理的人員還沒有充分認識到強化合同管理對整個企業經營風險防范的重要性，使得在合同審查、簽訂時把關不嚴、漏洞百出，讓企業隨時面臨法律風險。

（五）合同履行的監管力度不足

隨著國有企業合同管理的日益規范，對合同審查、簽訂等環節的風險防范力度也在不斷的加強，通過逐步建立完善合同范本、制定內控合規表單、嚴格審查審批流程等工作，努力將審查、簽訂環節的法律風險降到最低，但是合同的審查、簽訂只是合同運行過程中的前期工作，最主要的還是合同的后期執行和監管，在國有企業中由于一些合同內容復雜，存在多個部門交叉經辦的情況，容易導致合同在執行過程造成混亂，又或者存在一些履行時限長、合同主體多次變更的工程類合同，因主體單位多次變換、履約人員離職變動、工作交接不到位等因素導致合同文本資料遺失、履約中斷的情況發生，使得合同履行過程不順，法律風險頗高，這都是合同管理部門對合同后期的履行監管力度不夠所造成的問題。

三、加強合同管理降低法律風險的有效措施

（一）建立健全合同管理各項制度

“無規矩不成方圓”，國有企業的合同管理要想實現規范化、標準化，建立一套科學完善的規章制度是關鍵，通過建立合同管理制度，理清工作流程、明確崗位職責、制定考核標準，將合同管理的全部環節以制度形式固化下來，使員工做到“有章可循、有據可依”，不斷加強過程管理，加大合同審查力度，逐步將合同管理引向正軌，將法律風險處于可控狀態。國有企業的三、四級單位可按照本部、二級單位制定的合同管理制度，結合本企業的生產經營實際，制定適合自己的合同管理制度，不一定要生搬硬套，一定要根據實際需求進行制定，定期更新修訂。

（二）建立健全合同履行管理工作責任制

國有企業要建立起以公司法人為主體的合同履行管理工作責任制，負責對簽訂的合同進行全面、恰當履行督促、落實及違約責任追究、合同糾紛的仲裁或訴訟等事宜的全面領導工作。將抓好合同管理的主體責任落實到企業負責人的手中，親自牽頭、主動作為才能切實有效的提高公司上下對合同管理的重視程度和整體的管理質量。

（三）細化合同過程管理，提高合同管理質量

1.充分做好合同前期準備工作，認真開展對方主體資信調研

在合同簽訂前，企業除了對合同對方當事人開展主體資格、資信情況、履約能力等方面的常規信息的調查核實以外，應該還要注意以下幾點：

一是現在很多國有企業的基層分公司是沒有獨立法人資格的分支機構，在前期調研時一定要多渠道、多途徑的全面了解該公司的整體情況，查驗簽訂合同的主體到底是有獨立法人資格的單位還是上級國有企業的分支機構，若是沒有法人資格的分支機構，除了查看其三證合一的營業執照外，還應了解其上級公司的總體資信情況，以免達不到合同履約的基本要求。

二是最高人民法院在《關于審理人身損害賠償案件法律若干問題的解釋》中指出，“雇員在從事雇傭活動中因安全生產事故造成人身損害，發包人、分包人知道或者應當知道接受發包或者接受分包業務的雇主沒有相應資質或者安全生產條件的，應當與雇主承擔連帶賠償責任。”。由此可見當在合同簽訂前，若已知曉對方當事人不具備經營資格或有經營資格但相關資質已過期，但仍然選擇與其簽訂合同履行合約時，一旦在合同履行過程中出現任何事故發生，企業都將承擔連帶責任，賠償相應損失，這將會對企業的整體經營帶來巨大的打擊，所以在簽訂合同前一定要認真核實對方主體的營業執照、特種經營許可證的真偽和時效，將風險管理工作做實做細。

2.注意合同文本細節，條款清晰明了

在充分做好前期調研工作后，合同經辦部門要認真起草合同文本，合同文本中要涵蓋“當事人的名稱或者姓名和住所，標的，數量，質量，價款或報酬，履行期限、地點和方式，違約責任和解決爭議的方法” 等內容，值得注意的是，目前很多工程類的合同多數是沒有約定合同價款、數量的“開口合同”，這往往在最后會出現因雙方核算價格不一而產生經濟糾紛，為此在開口合同簽訂之初，企業就要先對合同標的的市場價格情況進行調查，在合同當中對標的價款、標準、質量和最終價格的審定方式做好約定，如若在合同履行過程中根據實際情況相關數量需要追加或者出現合同以外的標的物時，合同雙方要第一時間變更合同或者簽訂補充協議，重新對相關內容進行約定，有效降低合同中的法律風險，維護合同雙方的合法利益。

3.嚴格做好合同審查環節，做好內容把關

作為合同經辦部門來講多數情況下會缺乏相應的法律、財務等專業知識，此時法律、財務、技術等專業部門對合同文本的整體審查把關就顯得十分的重要，在合同正式簽訂前一定要嚴格按照合同審批流程層層進行審批，最好是線上審批這樣每個節點都環環相扣，不存在跨級跳躍審批的情況發生，各專業部門要從專業角度對合同整體的法律風險、經濟可行性、數量、價款、履約期限、支付方式等內容詳細的進行審核會簽，努力確保合同嚴密無誤。

4.合同履行要做到全程追蹤

合同簽訂完成后并不意味著合同流程已結束，對合同的后期執行情況不用再行關注，恰恰相反，此時才是合同管理中的重點內容，合同經辦部門、財務部門要時刻對合同的履行情況進行有效追蹤，時時了解合同執行情況、整體質量，才能為后續合同的正常履行、中止或爭議糾紛第一時間收集到有力證據，保障企業利益。

5.建立起合同檔案管理制度，做好合同管理的最后收尾環節

國有企業要做好合同閉環管理，建立起合同檔案管理體系，由合同經辦部門、歸口管理部門、財務部門相互配合，將合同文本（含變更、補充協議）、合同立項審批意見、合同審查會簽情況、合同款項的收付憑據、商談或談判記錄紀要、爭議糾紛判決文書、被迫中止或者最終停止的相關材料，系統的進行歸類、登記、管理，因為大型的國有企業每年簽訂的合同數量巨大，要逐漸做好信息化管理工作，方便后期審計、決算時的查找翻閱。

（四）發揮紀檢監察職能，保障合同管理

為進一步推進企業規范化管理，抓好合同的立項、審批、簽訂、履行過程，紀檢監察部門要切實發揮起監督執紀作用，緊盯關鍵環節，主動參與到國有企業重大項目的決策立項過程，監督合同立項前的“三重一大”決策程序的履行，所立項目是否經過公司經營管理層的集體研究，符合公司的整體利益，對違背決策程序、擅自決策立項的違紀行為，紀檢監察部門要及時啟動執紀問責程序，從源頭上遏制法律風險，減少企業損失。針對合同對方主體的確認、合同的簽訂過程中容易出現的招投標程序不規范問題，紀檢監察部門也要進行嚴格把關，對相應合同主體的投標資質、貨品價格等方面進行監督管理，確保合同簽訂的主體滿足公司實際要求。在合同履行過程中，紀檢監察部門要認真開展效能監察工作，緊盯物資采購、合同變更、對賬結算等重點內容，加大企業經營風險防范力度，做好合同履行期間的廉潔管控，確保公司合同管理工作落實到位，不斷推進企業健康穩定發展。

（五）加強合同管理人員的配置與培訓

天下大事，必做于細，作為企業法律風險防控的關鍵崗位，企業自身要加強重視，加大合同管理人員的配備力度，設立專崗而不是兼崗，來開展日常合同的管理工作，只有一心一意、注重精細才能發現合同條款中的漏洞，全力維護公司利益。其次，合同管理人員的工作能力和專業技能的好壞也直接影響著公司合同管理整體質量，企業要加大合同管理人員的培訓力度，不斷提高其專業技術水平，要經常性的組織合同管理人員學習最新的合同管理方面和企業主營業務的法律法律和規章制度，如《公司法》、《合同法》等，只有管理人員自身擁有過硬的專業知識和技能才能及時發現合同內容是否符合政策法規、有無法律風險、是否存在利他條款等，及時對其進行修改補充，努力將企業經營風險降到最低。

（六）加大法務人員配備力度

對于現代國有企業而言，隨意經營業務的拓展開發，一個國有企業往往涉及到眾多的行業領域，俗話說行如隔山，合同管理人員的精力和法律知識面畢竟有限，在面對全新領域的合同文件時一時間很難找出其潛在的法律風險，為此企業要想盡可能的防范經營中的法律風險，就必須引進精通法律條文的專業人員，來保障企業正常的法務工作。其次，因為很多公司內部的專業法務工作人員，因長時間不接觸外界案例，主攻企業主營業務，所以可能會存在一定的局限性，所謂當局者迷、旁觀者清，在固定的工作環境里待久了，有時會難以發現企業自身存在的一些問題和法律風險。為避免這樣的情況發生，企業可以根據實際需求通過聘請相關專業領域的法律顧問來配合開展風險防控工作。

（七）妥善處理合同糾紛案件

企業發展過程中合同糾紛是不可避免的，為最大程度的將經濟損失降到最低，在發生合同爭議時，合同雙方第一時間應該本著互利友好的原則，采取相互協商的方式解決糾紛，當雙方意見達成一致同意協商意見時，要及時產生商談或協商紀要，請合同雙方當事人簽字并加蓋公章，若協商后需要修改合同條款的，要按照正常的合同簽訂程序，在雙方互相驗明資信證明、授權委托、身份證等相關證件后，簽訂書面補充協議，合同雙方當事人簽字后加蓋公章（合同專用章），確保補充協議受法律保護。

五、結語

國有企業要想有一個健康穩定的自身發展環境，有效規避合同中存在的法律風險，十分重要，企業要自上而下的認清合同管理在企業發展中的現實意義，不斷加強全員風險防控意識，抓好制度建設管理，配好配齊合同管理人員，認真開展合同管理工作，才能有效降低合同帶來的法律風險，保障國有企業的合法權益，確保公司在生產經營活動中不受影響。

參考文獻：

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