監(jiān)事會(huì)該當(dāng)審議哪些事？

溫小杰　高超民　邢滔

建立規(guī)范的治理結(jié)構(gòu)，實(shí)現(xiàn)公司股東大會(huì)、監(jiān)事會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理層各司其職、規(guī)范運(yùn)作，是上市公司治理追求的目標(biāo)。但實(shí)踐中，出現(xiàn)了將各種事項(xiàng)不論職權(quán)劃分都提交三會(huì)審議的現(xiàn)象。這樣做的結(jié)果，一方面加重了公司治理層的工作負(fù)擔(dān)，降低了公司治理效率;另一方面，公司治理結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)是嚴(yán)密的權(quán)利制約與銜接，股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理層有清晰的職權(quán)界面，所有事項(xiàng)都提交三會(huì)審議將導(dǎo)致治理層權(quán)責(zé)不清，使公司治理成為虛設(shè)。我們不妨聚焦監(jiān)事會(huì)，以2021年5月17日發(fā)布的監(jiān)事會(huì)公告為例，剖析監(jiān)事會(huì)都應(yīng)審議哪些事項(xiàng)。

29家公司的決議公告

根據(jù)巨潮資訊網(wǎng)2021年5月17日刊登的信息，共有29家上市公司當(dāng)天發(fā)布監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議公告，審議如右圖57項(xiàng)事項(xiàng)：

上述57項(xiàng)公告涉及投資及關(guān)聯(lián)交易、重大資產(chǎn)重組、上市公司發(fā)行證券、募集資金管理及使用、清算子公司、為子公司提供融資支持、股權(quán)激勵(lì)、調(diào)整組織機(jī)構(gòu)和變更公司名稱與證券簡(jiǎn)稱及修訂《公司章程》、選舉監(jiān)事及監(jiān)事會(huì)主席九類事項(xiàng)。

法規(guī)設(shè)定的相關(guān)審議職權(quán)

投資及關(guān)聯(lián)交易

公司法規(guī)定股東大會(huì)決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃，董事會(huì)決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案，公司總經(jīng)理組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計(jì)劃和投資方案，因此，投資事項(xiàng)無須公司監(jiān)事會(huì)審議。

公司法沒有規(guī)定關(guān)聯(lián)交易的審議職權(quán)歸屬，上海證券交易所、深圳證券交易所在《股票上市規(guī)則》中規(guī)定關(guān)聯(lián)交易視事項(xiàng)性質(zhì)及金額，分別由董事會(huì)或股東大會(huì)決策。

因此，序號(hào)6、24、33、48所涉及的投資及關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)不需要由監(jiān)事會(huì)審議。

重大資產(chǎn)重組

根據(jù)證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》規(guī)定，上市公司進(jìn)行重大資產(chǎn)重組，應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)依法作出決議，并提交股東大會(huì)批準(zhǔn)。

對(duì)于盈利預(yù)測(cè)，文件僅要求上市公司自愿披露盈利預(yù)測(cè)報(bào)告的，盈利預(yù)測(cè)報(bào)告應(yīng)當(dāng)經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審核，與重大資產(chǎn)重組報(bào)告書同時(shí)公告。獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問在上市公司重大資產(chǎn)重組當(dāng)年和實(shí)施完畢后的第一個(gè)會(huì)計(jì)年度的年報(bào)披露之日起15日內(nèi)，對(duì)盈利預(yù)測(cè)的實(shí)現(xiàn)情況出具持續(xù)督導(dǎo)意見。

因此，序號(hào)34、39所涉及的資產(chǎn)重組事項(xiàng)不需要由監(jiān)事會(huì)審議，同時(shí)，第39項(xiàng)附帶涉及的關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)也不需要由監(jiān)事會(huì)審議。

上市公司發(fā)行證券

上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券、向特定對(duì)象發(fā)行股票屬于再融資行為，根據(jù)《上市公司證券發(fā)行管理辦法》，上市公司申請(qǐng)發(fā)行證券由董事會(huì)作出決議，并提請(qǐng)股東大會(huì)批準(zhǔn)。

因此，序號(hào)8、9、15、16、17、18、19、20、25、26、27、28、29、31、32所涉及的上市公司發(fā)行證券的相關(guān)事項(xiàng)不需要由監(jiān)事會(huì)審議。

募集資金管理和使用

根據(jù)《上市公司募集資金管理和使用的監(jiān)管要求》（證監(jiān)會(huì)公告[2012]44號(hào)），上市公司應(yīng)當(dāng)將募集資金存放于經(jīng)董事會(huì)批準(zhǔn)設(shè)立的專項(xiàng)賬戶集中管理和使用。因此，序號(hào)12所涉及的變更募集資金賬戶事項(xiàng)不需要由監(jiān)事會(huì)審議。

按照規(guī)定，上市公司每半年出具一次《前次募集資金使用情況專項(xiàng)報(bào)告》，上海證券交易要求《前次募集資金使用情況專項(xiàng)報(bào)告》需經(jīng)監(jiān)事會(huì)審議通過，深圳證券研究所則未作相關(guān)規(guī)定。由于序號(hào)30所涉及的上市公司藥石科技是在深圳證券交易所上市，因此，該報(bào)告可以不提交監(jiān)事會(huì)審議，但在實(shí)踐中，深圳證券交易所上市公司也習(xí)慣將該報(bào)告提交監(jiān)事會(huì)審議。

同時(shí)，根據(jù)《上市公司募集資金管理和使用的監(jiān)管要求》規(guī)定，上市公司以募集資金置換預(yù)先已投入募集資金投資項(xiàng)目的自籌資金、使用閑置募集資金投資產(chǎn)品、閑置募集資金暫時(shí)用于補(bǔ)充流動(dòng)資金的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)上市公司董事會(huì)審議通過，獨(dú)立董事、監(jiān)事會(huì)、保薦機(jī)構(gòu)發(fā)表明確同意意見。

兩家證券交易所同時(shí)規(guī)定，對(duì)上市公司變更募投項(xiàng)目、使用節(jié)余募集資金的情形，監(jiān)事會(huì)應(yīng)發(fā)表明確同意意見。

子公司清算

公司解散決議一般包括兩項(xiàng)主要內(nèi)容：一是解散公司的決定，二是選任清算人。根據(jù)公司法，解散公司由股東大會(huì)決定，公司清算人由董事及股東大會(huì)指定人選組成，清算則是由清算人負(fù)責(zé)的一項(xiàng)具體工作。因此，序號(hào)40所涉及的子公司清算事項(xiàng)不需要由監(jiān)事會(huì)審議。

為子公司提供融資支持

為子公司提供融資支持屬于上市公司需披露交易事項(xiàng)，按照兩家交易所的《股票上市規(guī)則》，交易事項(xiàng)需由董事會(huì)批準(zhǔn)。如需經(jīng)股東大會(huì)或者有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的，還應(yīng)履行法定程序。

因此，序號(hào)41、42、43、44、45、46、47所涉及的為子公司提供委托貸款和擔(dān)保事項(xiàng)不需要由監(jiān)事會(huì)審議。

股權(quán)激勵(lì)

根據(jù)《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法》，上市公司董事會(huì)下設(shè)的薪酬與考核委員會(huì)負(fù)責(zé)擬訂股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃草案，董事會(huì)依法審議股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃草案，并提交股東大會(huì)表決。

在股權(quán)激勵(lì)實(shí)施過程中，以下環(huán)節(jié)需監(jiān)事會(huì)發(fā)表意見：

1.在草案制訂階段，獨(dú)立董事及監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)就股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃草案是否有利于上市公司的持續(xù)發(fā)展，是否存在明顯損害上市公司及全體股東利益的情形發(fā)表意見。

2.在公司內(nèi)部公示激勵(lì)對(duì)象階段，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)股權(quán)激勵(lì)名單進(jìn)行審核，充分聽取公示意見。

3.在向激勵(lì)對(duì)象授出權(quán)益前，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)就股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃設(shè)定的激勵(lì)對(duì)象獲授權(quán)益的條件是否成就發(fā)表明確意見。

4.向激勵(lì)對(duì)象授出權(quán)益與股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的安排存在差異時(shí)，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)發(fā)表明確意見。

5.激勵(lì)對(duì)象在行使權(quán)益前，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)就股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃設(shè)定的激勵(lì)對(duì)象行使權(quán)益的條件是否成就發(fā)表明確意見。

6.在股東大會(huì)審議通過股權(quán)激勵(lì)方案之前變更方案，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)就變更后的方案是否有利于上市公司的持續(xù)發(fā)展，是否存在明顯損害上市公司及全體股東利益的情形發(fā)表意見。

在公司實(shí)施股權(quán)激勵(lì)時(shí)，監(jiān)事會(huì)需要對(duì)上述事項(xiàng)發(fā)表明確意見，但不是對(duì)董事會(huì)審議事項(xiàng)重復(fù)審議一遍，監(jiān)事會(huì)從保護(hù)公司利益角度表達(dá)明確意見。序號(hào)5、10、11、21、22、23、50、51、52、55所涉及的股權(quán)激勵(lì)相關(guān)事項(xiàng)需要由監(jiān)事會(huì)發(fā)表意見。

調(diào)整組織機(jī)構(gòu)、變更公司名稱與證券簡(jiǎn)稱及修訂《公司章程》

公司組織機(jī)構(gòu)設(shè)置屬于董事會(huì)職權(quán)，變更公司名稱及修訂《公司章程》事項(xiàng)則由公司董事會(huì)制訂方案，股東大會(huì)審議決定。序號(hào)13、56所涉及的調(diào)整組織機(jī)構(gòu)、變更公司名稱與證券簡(jiǎn)稱及修訂《公司章程》不需要由監(jiān)事會(huì)審議。

選舉監(jiān)事、監(jiān)事會(huì)主席

提名監(jiān)事會(huì)候選人、選舉監(jiān)事會(huì)主席屬于監(jiān)事會(huì)職權(quán)。序號(hào)1、2、3、4、7、14、35、36、37、49、53、54、57所涉及的監(jiān)事會(huì)法定職權(quán)范圍內(nèi)的事項(xiàng)應(yīng)由監(jiān)事會(huì)審議。

另外。第38項(xiàng)審議事項(xiàng)為《鄭州銀行治理層董監(jiān)事薪酬績(jī)效管理辦法》，從權(quán)限上看，監(jiān)事會(huì)可以審議監(jiān)事薪酬績(jī)效管理辦法，但不宜審核董事薪酬績(jī)效管理辦法，董事會(huì)薪酬績(jī)效管理由董事會(huì)薪酬委員會(huì)負(fù)責(zé)擬定，董事會(huì)審核，股東大會(huì)批準(zhǔn)。這個(gè)議案本身存在瑕疵。

綜上，2021年5月17日中國A股上市公司發(fā)布的57項(xiàng)監(jiān)事會(huì)審議事項(xiàng)公告中，共有24項(xiàng)事項(xiàng)應(yīng)由監(jiān)事會(huì)審議，32項(xiàng)事項(xiàng)不需要監(jiān)事會(huì)審議，另有1項(xiàng)議案本身存在瑕疵。

上述監(jiān)事會(huì)審議議案中存在與現(xiàn)行規(guī)則差異的原因在于：

一是，公司對(duì)法規(guī)、文件理解的不到位。上市公司是信息披露義務(wù)主體，但具體業(yè)務(wù)人員存在對(duì)法規(guī)、文件學(xué)習(xí)、理解不足的情況，為避免信息披露遺漏，上市公司將相關(guān)事項(xiàng)盡可能都提交三會(huì)審議，但破壞了公司治理結(jié)構(gòu)，降低了公司治理效率。

二是，中介機(jī)構(gòu)未履行勤勉盡責(zé)義務(wù)。上市公司聘請(qǐng)有常年法律顧問，上市公司發(fā)行證券、推進(jìn)資產(chǎn)重組聘請(qǐng)有財(cái)務(wù)顧問、律師提供中介服務(wù)，在實(shí)施股權(quán)激勵(lì)時(shí)聘請(qǐng)有律師提供法律服務(wù)，上市公司出現(xiàn)如此高比例的信息披露與法規(guī)沖突的現(xiàn)象，反映中介機(jī)構(gòu)未盡到勤勉盡責(zé)的義務(wù)。

公司法對(duì)監(jiān)事會(huì)的職權(quán)規(guī)定

公司法規(guī)定了上市公司監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，包括：

1.檢查公司財(cái)務(wù);

2.對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議;

3.當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正;

4.提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行公司法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議;

5.向股東會(huì)會(huì)議提出提案;

6.依照公司法第一百五十一條的規(guī)定，對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟;

7.公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

監(jiān)事可以列席董事會(huì)會(huì)議，并對(duì)董事會(huì)決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或者建議。

監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查;必要時(shí)，可以聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費(fèi)用由公司承擔(dān)。

從公司法的規(guī)定看，監(jiān)事會(huì)職權(quán)定位于監(jiān)督，而不是決策，這和公司法對(duì)董事會(huì)的職權(quán)定位于決策相互銜接、相互制約。如果監(jiān)事會(huì)擁有決策職能，在公司治理上就會(huì)產(chǎn)生職能沖突，導(dǎo)致管理混亂。

監(jiān)管部門的其他規(guī)定

根據(jù)公司法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)權(quán)限，除在募集資金管理、股權(quán)激勵(lì)方面的職責(zé)外，證券交易所在相關(guān)具體事項(xiàng)中作出了一項(xiàng)具體規(guī)定，主要包括：

1.董事會(huì)秘書離任審查

董事會(huì)秘書離任前，應(yīng)當(dāng)接受董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的離任審查，在監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督下移交有關(guān)檔案文件、正在辦理的事項(xiàng)以及其他待辦理事項(xiàng)。

2.審核定期報(bào)告

監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)編制的定期報(bào)告進(jìn)行審核，以監(jiān)事會(huì)決議的形式說明定期報(bào)告編制和審核程序是否符合相關(guān)規(guī)定，內(nèi)容是否真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。

3.對(duì)非標(biāo)準(zhǔn)審計(jì)意見發(fā)表意見

上市公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告被會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具非標(biāo)準(zhǔn)審計(jì)意見的，監(jiān)事會(huì)需對(duì)董事會(huì)專項(xiàng)說明發(fā)表意見，并形成相關(guān)決議。

根據(jù)公司法對(duì)監(jiān)事會(huì)的職權(quán)定位于監(jiān)督的角度看，上市公司監(jiān)事會(huì)的職責(zé)定位于依法檢查公司財(cái)務(wù)，監(jiān)督董事、高級(jí)管理人員履行職責(zé)的合法、合規(guī)性，行使公司章程規(guī)定的其他職權(quán)，維護(hù)公司及股東的合法權(quán)益，以及決定監(jiān)事會(huì)內(nèi)部的管理。而公司經(jīng)營決策職能則是賦予了公司董事會(huì)和經(jīng)理層。

上市公司在公司治理架構(gòu)建設(shè)中要區(qū)分董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的角色定位，避免角色串位，增加監(jiān)事會(huì)負(fù)擔(dān)，降低公司治理效率。

溫小杰、高超民、邢滔，百色學(xué)院工商管理學(xué)院。聯(lián)系人，溫小杰，系南開大學(xué)博士，

中國社會(huì)科學(xué)院博士后