并購重組與整合背景下的盡職調查操作路徑

劉華明

摘要：隨著《國企改革三年行動方案（2020-2022）》的實施，以及新一輪國資國企改革不斷深入，國企并購重組工作正在加速推進。國企并購重組中，盡職調查是挖掘目標公司信息、降低投資風險，實現投資價值最大化的重要手段。本文作者結合工作實踐，簡述了投資并購盡職調查的必要性和作用、流程及采用的方法，重點研究了盡職調查應關注的主要內容，以期為企業開展投資并購提供有益借鑒和操作路徑。

關鍵詞：并購重組;盡職調查;操作路徑

一、盡職調查的必要性

盡職調查亦稱謹慎性調查，主要指投資人與目標企業達成合作意向后，經協商一致，由投資人或者委托代理人對目標企業的相關收購事項進行現場調查、資料分析等一系列活動，主要包含財務、法律、業務盡職調查等。通過盡職調查，投資者可全面了解標的公司的真實情況，發現目標公司價值，識別潛在風險，判斷投資風險對投資及預期收益可能造成的影響，從而為目標公司的價值評估提供支撐，以便做出正確投資決策，設計合理投資并購及整合方案，方便談判博弈。

二、盡職調查的作用

（一）發現并購價值，規避并購風險

發現價值就是通過盡職調查為并購方的投資決策提供可以信賴的數據，以盈利能力和資產價值作為衡量標準顯示價值，并基于未來發展前景評估可能價值。被并購企業出于自身經濟利益的考慮，往往會對本企業風險和缺點進行掩蓋。企業并購發生風險的主要原因是并購企業與被并購企業之間存在信息不對稱，而科學有效的盡職調查可以揭示并規避潛在風險。

（二）確定交易對價

企業并購的核心問題之一是確定交易對價，而交易對價是并購活動給并購企業帶來的未來預期收益、可能承受的整合風險及被并購企業資產價值等要素的綜合體現。并購企業要通過盡職調查了解標的企業業務模式和經營情況，通過財務分析來判斷標的企業的實際盈利能力和不良資產，以及債權債務的實際情況，從而還原出真實準確的財務報表，為估算標的企業的真實資產價值提供依據。

（三）設計并購方案

通過盡職調查，并購企業可以掌握被并購企業經營管理上的不足和潛在風險，為并購團隊設計并購方案提供重要的參考依據。經營管理水平如何提高、潛在的風險是規避還是承受、并購交易對價的確定，以及并購后的整合方案等問題，都需要在并購方案中提前考慮周全。盡職調查是設計并購方案的基礎工作，沒有盡職調查而設計的并購方案是“空中樓閣”。

三、盡職調查程序及方法

（一）盡職調查程序

（1）立項。明確盡職調查目的和事項，確定盡職調查的期間及范圍。

（2）成立工作小組。根據管理權限分為項目領導小組、項目組織小組和項目執行小組。

（3）制訂調查計劃。調查計劃應包括盡職調查清單、方法，明確盡職調查注意事項等內容。

（4）搜集資料。

（5）現場調查。執行盡職調查計劃，并根據實際情況調整計劃。

（6）編制盡職調查報告。盡職調查工作應形成盡職調查報告，反映盡職調查事實，并報項目領導小組審查。

（7）組織報告評審。投資并購企業根據項目要求組織相關專家進行綜合評審。

（二）盡職調查方法

盡職調查方法包括但不限于資料記錄審查、溝通、訪談、討論、實地考察、抽樣、現場盤點及技術推演、函證、分析復核、從其他途徑獲取目標公司相關信息和資料，以及其他認為必要的盡職調查程序。

四、并購重組盡職調查的主要內容

并購重組是國企快速擴充規模的途徑之一，但部分國企在并購之后無法實現預設目標，經查閱大量投資并購案例，其主要原因是在并購重組時，缺乏足夠的盡職調查工作或盡職調查不充分。

筆者根據自身多年工作經驗認為，投資并購方必須根據不同的調查需求和調查目標，科學制訂盡職調查的內容范圍。盡職調查的內容主要應包括以下幾個方面。

（一）目標企業的主體資格、并購授權與批準的審查

目標企業的設立審批、申請文件及登記文檔、營業執照、驗資證明（報告）;登記事項，歷次變更、變動情況的合法合規性;成立以來的合并、分立、變更及重大改組、重大投資行為;年審情況及是否有影響目標企業合法存續的重大法律障礙，如吊銷、注銷;經營中依法應取得的資質、認證、特別許可等是否已合法取得及是否仍合法有效;本次并購交易是否取得合法有效的授權和批準，對并購條件是否具有限制性要求。

（二）目標企業股權結構和股東出資的審查

目標企業當前股權結構及合法性;股權結構變革過程及其合法性;股權是否存在爭議、混亂、矛盾與不清晰;各股東出資是否符合在工商部門備案的章程的規定，包括：出資方式、比例與數額;是否有虛報注冊資本或虛假出資情況;出資是否被抽逃、挪用;用于出資的有形財產的權屬;用于出資的有形財產是否經評估作價：用于出資的有形資產是否移交及過戶;用于出資的無形資產的歸屬及權屬證書;用于出資的無形資產的類別;無形資產剩余有效期;用于出資的無形資產評估作價;用于出資的無形資產移交及過戶;有無出資爭議，有無用于出資的有形、無形資產的權屬爭議;有無潛在出資訴訟或仲裁;用于出資的有形及無形資產是否被抵押、質押、目前狀況;出資是否履行了法定手續。

（三）目標企業章程的審查

章程內容的合法性、完整性，現行章程及曾生效的章程;章程是否履行了必要的批準手續及是否在公司登記機關登記備案;章程內容中是否有反收購條款，如有，則查明具體內容;章程內容是否有所變化、變化是否合法及是否履行了相應手續;章程內容是否有超級多數條款，并評估其意義;章程內容是否有董事會分期、分級選舉條款，禁止更換董事條款，并評估其意義;章程內容是否有特別授權條款，并評估其意義;章程內容是否有影響企業并購的其他特別規定，如高薪補償被辭退的高管人員、股東權利計劃等。

（四）目標企業財產權利的審查

目標企業土地使用權性質、使用權歸屬及證書與實際是否相符;房產權歸屬及證書與實際是否相符;主要機械設備、設施的相對性與實際是否相符;專利類別、數量、權屬、存續及剩余有效期;企業商標類別、數量、適用大類、權屬、存續：目標企業版權類別、數量、權屬、存續;其他無形資產情況;資產抵押、質押情況;租賃性質、類別、期限;車輛類別、產權歸屬、年檢、車況及使用年限、保險;其他財產的清單、產權歸屬現狀等;財產保險情況;經營性資產評估報告;財務會計報表、資產評估報告。

（五）目標企業重大合同及債權債務的審查

目標企業重大合同主體及內容的合法性、有效性;重大合同在目標企業控制權改變后是否仍然有效或合同約定是否產生變更;重大合同中是否存在純義務性條款或其他限制性條款;重大合同有關解除、終止合同的約定對并購會產生何種影響;對外擔保合同的具體情況及主合同履行情況;債權的性質、合法性、有效性、數量及實現債權的障礙;債務性質，合法性、有效性，數量及履行情況;債務償還期限、附隨義務及債權人對其是否有特別權限制;貸款文件、貸款數額、還款期、逾期利息及罰金情況;外債擔保文件、履約保證書情況及批準登記手續;資產抵押、質押清單及文件、債務履行情況;負債是否已被追索、是否已被提起訴訟或仲裁、是否有潛在的重大訴訟。

（六）目標企業爭議與解決情況的審查

目標企業是否有已發生法律效力的法院判決、裁定、調解書或仲裁裁決，案由、目標企業的地位及執行情況;是否有正在進行的法律訴訟或仲裁，訴訟地位、仲裁地位及案由、可能的結果;是否有潛在的重大訴訟、仲裁及其案由、地位及可能的結果;是否有因為環保、稅收、產品、責任、勞動關系等原因而受到相應的處罰、執行情況/正在接受相應行政調查，調查進展情況及可能的結論和處罰結果;被進行相應調查和處罰的潛在可能性，可能的結論和處罰結果;正在進行的，或已受到警告的政府調查（國內外）情況，有關文件，已做出的有強制力的決定、裁定、執行令等;所收到的有關主張目標企業有專利、商標、著作權等侵權行為、不正當爭和主張目標企業違法、違規的函件等。

（七）目標企業組織結構及治理結構審查

目標企業內部結構關系;內部相關職能部門及職能劃分、相互關系、負責人情況;內部治理結構設置、職能權限、相互關系、機構運行及負責人情況;是否有企業辦社會職能的機構、具體情況及經營運行和財產狀況;近三年來主要（重大）決策在程序上和實體上的有效性及相關文件;股東大會（職代會）、董事會（經理辦公會）、監事會及其規范運作;股東、董事、監事、經理及其他高管層人員情況;目標企業的獨立性，包括：人員、財務、機構、業務的獨立性，資產的完整與獨立性;內部組織結構的重大變化及主要管理體制的變動;附屬機構、控股子公司、參股子公司、分公司、辦事處、獨立核算的業務部門及其下設機構情況。

（八）目標企業人力資源狀況

與目標企業有勞動合同關系的職工人數、勞動合同的期限、崗位分布及現狀;可分流人員范圍、數量及構成;病、殘、離、退職工的數量，目前狀況及相應協議和執行情況;目標企業的五險（三險或四險）一金是否按時足額繳納;事實勞動關系及交叉勞動關系情況;需新簽、變更、解除、終止勞動關系的情況;停薪留職、內退、請長假、長期學習、參軍入伍、掛名、自謀職業、因私出國、女職工“三期”職工數量及目前狀況;職工持股、管理層持股狀況;職工激勵計劃情況、職工福利制度計劃安排;職代會（工會）建立及運作情況;勞動衛生、勞動安全、勞動保護、勞動保險制度建立及執行情況。

（九）目標企業的關聯交易與同業競爭

目標企業關聯交易數量及現狀，對目標企業的影響、制約、輔助程度;關聯交易、關聯方的情況;關聯交易的合法性、交易條件的公允性;是否有關于消除或避免同業競爭的協議、承諾;股東間、股東與目標企業間、股東與目標企業客戶間的關聯交易。

并購是當前國企發展和規模擴張的主要手段，但在并購前的盡職調查對并購是否成功具有決定性影響。本文結合工作實踐，重點研究了盡職調查需關注的主要內容，以期為國企開展投資并購提供有益借鑒和操作路徑，提高投資并購效率。

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