淺析工程項目招投標(biāo)投訴機制的法律問題和實踐

孫冬 鄭柏銳 陸凱 李愛國

摘要：招投標(biāo)制度的目的是擇優(yōu)選擇，通過強制性競爭保障招投標(biāo)活動的公開、公平、公正，實現(xiàn)高效高質(zhì)，從而保護(hù)國家利益、社會公共利益和招投標(biāo)活動當(dāng)事人合法權(quán)益。但招投標(biāo)活動過程中或公開或隱晦的違法情況屢禁不止。因此，《招標(biāo)投標(biāo)法》自一開始就建立了一整套以招投標(biāo)異議、投訴和訴訟為主要方式的救濟制度體系。而招投標(biāo)投訴制度作為最重要的救濟制度，對于監(jiān)督招投標(biāo)活動，保證其在法律軌道上正常運行具有重要的作用，也是實現(xiàn)招投標(biāo)價值的關(guān)鍵所在。

關(guān)鍵詞：工程項目;招投標(biāo)投訴機制;法律實踐

1緒論

招投標(biāo)活動一貫的復(fù)雜性，也同樣反映在招投標(biāo)投訴所涉及問題的復(fù)雜多樣性。實踐中，工程項目招投標(biāo)相關(guān)投訴主要涉及：一是對投標(biāo)違法違規(guī)行為的投訴，如圍標(biāo)、串標(biāo)或弄虛作假等;二是對投標(biāo)合法性和合規(guī)性的爭議，如中標(biāo)候選人不符合中標(biāo)條件或存在影響中標(biāo)結(jié)果的違法行為;三是對開標(biāo)、評標(biāo)等程序方面的投訴。值得注意的是，雖然《工程建設(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)活動投訴處理辦法》第二十條規(guī)定“行政監(jiān)督部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)調(diào)查和取證情況，對投訴事項進(jìn)行審查，按照下列規(guī)定做出處理決定：投訴缺乏事實根據(jù)或者法律依據(jù)的，或者投訴人捏造事實、偽造材料或者以非法手段取得證明材料進(jìn)行投訴的，駁回投訴;投訴情況屬實，招標(biāo)投標(biāo)活動確實存在違法行為的，依據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》、《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》及其他有關(guān)法規(guī)、規(guī)章做出處罰。”但所提及的相關(guān)法律法規(guī)并未對具體問題作出具體規(guī)定，這就意味著行政監(jiān)督部門在依法行政時需具體問題具體分析，針對投訴案件的實際情況進(jìn)行正確、恰當(dāng)?shù)奶幚恚簿痛嬖谧杂刹昧繖?quán)的合理使用問題。

2工程項目招投標(biāo)投訴的法律問題

2.1招投標(biāo)法律制度體系尚待完善

制約招投標(biāo)投訴制度作用發(fā)揮的根源在于我國招投標(biāo)法律制度體系的不完善。招投標(biāo)投訴制度是保護(hù)投標(biāo)人權(quán)利的救濟制度，如果招投標(biāo)法律制度體系不完善，無法有效充分地保護(hù)投標(biāo)人的權(quán)利，招投標(biāo)投訴制度就會成為一紙空談。我國現(xiàn)行的招投標(biāo)法律規(guī)范性文件可以說是遍地開花，但相互之間的矛盾非常多，執(zhí)行上存在很大的難度，需要加強頂層設(shè)計。而《招標(biāo)投標(biāo)法》《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》《政府采購法》存在規(guī)定多為泛泛而談，缺乏具體實施細(xì)則，法律責(zé)任不配套等諸多問題。

2.2招投標(biāo)投訴處理問題

《招標(biāo)投標(biāo)法》《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》及其他有關(guān)法律法規(guī)，均未在法律責(zé)任中對受理投訴的行政監(jiān)督部門履行監(jiān)督職責(zé)情況、處理投訴責(zé)任方面進(jìn)行規(guī)定。因此也造成實際中存在不按法律規(guī)定處理投訴的行為。如：行政監(jiān)督部門責(zé)成其他單位或招標(biāo)人處理投訴事項。在這種情況下，當(dāng)招標(biāo)人頂著行政監(jiān)督部門的壓力和投訴人溝通協(xié)商時，雙方已不是平等主體，招標(biāo)人為息事寧人，不再對投訴事項中提出的請求進(jìn)行核實，協(xié)商處理變成多方利益的再分配，從而重新達(dá)成新約定，而新約定以滿足投訴人需求為目的，內(nèi)容卻可能違法。如招標(biāo)人為使項目順利進(jìn)行，要求中標(biāo)人將部分項目分包給投訴人，投訴人因此獲利。而行政復(fù)議、行政訴訟是絕對不可能作出這樣的利益分配。所以，這也是投訴人反復(fù)投訴的重要原因[1]。

2.3招投標(biāo)投訴權(quán)利濫用的問題

按照現(xiàn)行招投標(biāo)相關(guān)法律規(guī)定，賦予了投訴主體自主救濟的權(quán)利，同時對于投訴主體資格、投訴書的形式要求、投訴人必要的舉證責(zé)任都有法律要求。但實際情況是，招投標(biāo)投訴沒有準(zhǔn)入制度和審查機制，只要符合流程，即使投訴的內(nèi)容子虛烏有，甚至投訴不規(guī)范，監(jiān)督部門也要受理，使得投訴門檻低、成本低，風(fēng)險幾乎為零。

3案例分析

3.1案例情況簡介

A 監(jiān)督部門收到 B 公司對C工程建設(shè)項目中標(biāo)候選人D公司在該項目投標(biāo)中存在弄虛作假行為的投訴，A 監(jiān)督部門經(jīng)審查后于 20XX 年 2 月 20 作出《投訴審查結(jié)果告知書》，并送達(dá) B 公司，告知其投訴事項因超過投訴有效期，決定不予受理。B 公司不服，向同級人民政府提出了行政復(fù)議。B 公司復(fù)議申請?zhí)岢觯鶕?jù)四川省公共資源交易信息網(wǎng)公示信息，案涉工程于20XX 年 1 月 13 日公示評標(biāo)結(jié)果，公示期為 20XX 年 1 月 14 日至 20XX 年 1 月 20日，其于 20XX 年 1 月 17 日向招標(biāo)人提出關(guān)于 D 公司存在不具有投標(biāo)人資格、隱瞞重要信息、業(yè)績造假等情形的異議，但因招標(biāo)人 2 月 12 日才對異議進(jìn)行了答復(fù)，B 公司對答復(fù)不滿意，遂于 20XX 年 2 月 17 日向 A 監(jiān)督部門提起了投訴，B 公司認(rèn)為其投訴實效的計算應(yīng)扣除異議出答復(fù)時間即 1 月 17日至 2 月 20 日，未超過法律規(guī)定從知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起10 日內(nèi)投訴的規(guī)定。

3.2投訴處理的法律依據(jù)

《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第五十四條第二款規(guī)定，“投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人對依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目的評標(biāo)結(jié)果有異議的，應(yīng)當(dāng)在中標(biāo)候選人公示期間提出。”該條設(shè)置了對評標(biāo)結(jié)果不服的異議制度。《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第六十條規(guī)定，“投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人認(rèn)為招標(biāo)投標(biāo)活動不符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的，可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起 10 日內(nèi)向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴。投訴應(yīng)當(dāng)有明確的請求和必要的證明材料。就本條例第二十二條、第四十四條、第五十四條規(guī)定事項投訴的，應(yīng)當(dāng)先向招標(biāo)人提出異議，異議答復(fù)期間不計算在前款規(guī)定的期限內(nèi)。”該條確立了評標(biāo)結(jié)果投訴前的異議前置制度，對評標(biāo)結(jié)果不服，投訴前應(yīng)當(dāng)向招標(biāo)人先行異議[2]。

3.3行政復(fù)議審理結(jié)果

A 監(jiān)督部門在復(fù)議答復(fù)書中闡述，本案焦點在于 B 公司的投訴事項是否應(yīng)當(dāng)適用《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第六十條第二款先向招標(biāo)人提出異議的問題。《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第六十條第一款所指的投訴對象包括招標(biāo)行為和投標(biāo)行為，即招標(biāo)人與投標(biāo)人的行為均置于主管部門監(jiān)督之下;而第六十條第二款規(guī)定的三種異議前置（第二十二條、第四十四條、第五十四條規(guī)定事項），都屬于投訴人對招標(biāo)人或評標(biāo)人的行為不服進(jìn)而投訴的情況，不涉及其他投標(biāo)人的行為。根據(jù) B 公司提交的《投訴書》等材料，B 公司的投訴對象是對D 公司（其他投標(biāo)人）的行為不服所提起投訴。因此，申請人提起的投訴不屬于《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第六十條第二款所規(guī)定的三種異議前置情形（第二十二條、第四十四條、第五十四條規(guī)定事項）。有關(guān)行政訴訟案件法院也據(jù)此裁判，因此，B 公司的投訴事項并不需要異議前置。行政復(fù)議受理部門經(jīng)過對 B 公司行政復(fù)議申請及 A 監(jiān)督部門答復(fù)書等有關(guān)證據(jù)、法律法規(guī)仔細(xì)研究后，采納了 A監(jiān)督部門的答復(fù)意見，維持了A 監(jiān)督部門所作出的不予受理投訴決定意見，駁回了 B 公司的復(fù)議請求[3]。

結(jié)束語

隨著我國社會經(jīng)濟的不斷發(fā)展，工程項目的質(zhì)量和效率亟需提高，而國內(nèi)建筑市場經(jīng)濟發(fā)展不夠成熟和規(guī)范，使得各類工程項目招投標(biāo)問題層出不窮，加上目前相關(guān)法律法規(guī)尚待進(jìn)一步完善，招投標(biāo)投訴處理作為實施招投標(biāo)監(jiān)督的重要環(huán)節(jié)，暴露出越來越多的法律問題。文章從工程項目招投標(biāo)投訴處理的復(fù)雜性入手，分析投訴和投訴處理存在的法律問題，并且聯(lián)系實踐以某項目招投標(biāo)投訴處理行政復(fù)議為例，提出規(guī)范投訴權(quán)利行使、完善投訴處理的法律機制，為真正實現(xiàn)招投標(biāo)全過程全方位的監(jiān)管提供借鑒。

參考文獻(xiàn)：

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