淺析反壟斷法對網絡平臺競爭的引導與規制

耿倩

【摘要】隨著互聯網的普及與互聯網應用的推廣，具有高粘度活躍用戶的網絡平臺和網絡應用占據著絕對的市場份額。這些網絡平臺利用自身的市場支配地位和競爭優勢針對競爭對手、消費者實施的惡性競爭與濫用市場支配地位的行為，對市場競爭秩序、其他經營者與消費者的合法權利造成了損害。本文將通過對反壟斷法的研究，結合網絡平臺的特征，對相關問題進行反思，在此基礎上提出有效的規制措施。

【關鍵詞】反壟斷法;互聯網平臺;市場份額;支配地位

一、網絡平臺不正當競爭的體現

隨著網絡平臺的蓬勃發展，其不規范的競爭行為表現也越來越明顯。尤其是其利用市場支配地位實施的以“二選一”的限制交易行為，不僅擾亂了市場競爭秩序，而且侵害了消費者的合法權利。接下來，筆者將從以下三個方面來說明其具體表現。

（一）對經營者的規制

平臺對經營者的規制主要體現在，平臺會強迫經營者只能在此一家平臺進行交易，以獲得獨家經營權。通常是以經營特權為籌碼或經營限制為脅迫手段，強制平臺內經營者只能與其進行交易活動，放棄與其他平臺合作經營。在此種情況下，平臺通過以削減經營者活動資源的 “隱形脅迫”為手段，“迫使”商家與其簽訂“獨家經營協議”雖然平臺內經營者最終做出的選擇行為表面上是自主經營權的體現，但其本質卻是基于超級網絡平臺經營者的“利誘”或“威逼”。[1]平臺內經營者的自主經營權受到強制性的限制，侵害了經營者的利益、對市場有序競爭構成威脅。

（二）對用戶的規制

網絡平臺對用戶的規制是指為取得優勢地位而不顧用戶合法權益，強迫用戶在該平臺與其他平臺之間做出選擇的行為。其中最為典型的是“3Q大戰”，即2010年11月，騰訊宣稱QQ軟件將在裝有360軟件的電腦上停止運行，用戶若想使用QQ必須先卸載360軟件，這實質上是強迫用戶在360軟件和QQ軟件之間做出選擇。[2]而這種做法的根源往往來自于其在市場上的絕對壟斷地位和用戶的廣泛性。

（三）對合作商的規制

網絡平臺對合作商的規制主要表現為要求其合作商不能使用其他品臺，即對合作商合作對象、交易對象的強迫。即限制交易相對人不能與其指定的經營者進行交易。[3]最典型的是百度明確要求其合作伙伴必須安裝一個安全插件以禁止360瀏覽器的使用。可以看出，網絡平臺利用自身的市場支配力來限定交易相對人不與其指定的經營者進行交易，其行為在本質上仍然符合限制交易的本意。

綜上可以見得，這些網絡平臺尤其是用戶數量較大、實質上占市場支配地位的實施的限制交易行為已經對市場公平競爭秩序造成一定沖擊，侵害了其他經營者與消費者的利益，應當受到《反壟斷法》規制。

二、反壟斷法網絡規制失靈的體現

（一）《反壟斷法》在認定網絡平臺市場支配地位方面難以適用

科學合理地認定企業的市場支配地位是判斷超級網絡平臺是否構成壟斷的前提，網絡平臺不同于傳統的市場，通常以免費的方式吸引用戶，并通過交叉補貼的方式從第三方市場獲得收益。因此往往這類平臺擁有的用戶數量眾多，極易形成壟斷趨勢。如騰訊QQ軟件，用戶往往會受身邊人的影響而使用，且使用時間越久依賴程度越大，即便有新的替代，絕大部分用戶也會選擇不替代，平臺的網絡效應可見一斑。[4]然而，《反壟斷法》對市場的認定依然停留在傳統的商品用途、特性等方面。

另外，市場份額在網絡領域更加難以計算。首先，互聯網領域作為一個動態的市場，市場結構也時刻處于動態變化中，收集相關數據、計算市場份額難度加大。其次，高市場份額與市場支配力之間并不存在必然聯系可見，我們通過《反壟斷法》認定網絡平臺的市場支配地位不能過分依賴傳統的市場份額，更應當綜合考慮其他因素的作用。

（二）《反壟斷法》難以解決大數據背景下的不正當競爭

大型的網絡平臺掌握海量的數據價值，而這些數據對競爭十分重要，從而具有引發濫用數據優勢的可能，這些為追求壟斷利益而實施的排除、限制競爭行為已經對市場競爭秩序造成了不良影響，利用大數據實施排除、限制競爭效果的經營者集中。[5]另外，在大數據背景下的平臺很可能由競爭轉為合謀，前期是競爭關系，后期則完成合并從而對市場競爭帶來損害。除此之外，當互聯網平臺掌握了足夠的用戶信息后，將利用其大數據優勢，獲取消費者剩余，使過去只存在于教科書上的、對所有消費者收取不同價格的“第一類價格歧視”成為現實，例如，判定用戶急需訂票便提高價格，固定路線叫車報價更高等。而《反壟斷法》對此種種行為沒有確切的規定和有效的規制手段。[6]

三、對完善《反壟斷法》在網絡平臺的作用的思考

隨著互聯網產業的發展，產業的高度集中化極易滋生網絡平臺的寡頭壟斷，導致眾多競爭者無法與之相抗衡競爭。作為維護市場競爭秩序“高壓線”的《反壟斷法》在互聯網領域的適用卻面臨諸多困境，亟需調整《反壟斷法》的適用規則，并建立相應的司法制度予以協調。

（一）促進《反壟斷法》與《電子商務法》的協調適用

《電子商務法》與《反壟斷法》共同肩負保護用戶權益、維護市場競爭秩序的使命。就《反壟斷法》而言，規制網絡平臺限制交易行為首當其沖的任務便是界定該超級絡平臺的相關市場以及是否具有市場支配地位，而《電子商務法》則無須以認定市場支配地位為前提，更側重于對平臺違法行為的認定，第35條1就直接針對電商平臺經營者不合理限制、附加不合理條件或者收取不合理費用的違法行為進行了規制。《電子商務法》與《反壟斷法》在規制網絡平臺限制交易行為上一脈相承，且《電子商務法》在《反壟斷法》基礎上進一步延伸以彌補其規制不足，包括懲罰機制上兩者也可相輔相成。當網絡平臺無法或難以被認定具有市場支配地位時，《電子商務法》能夠有效彌補《反壟斷法》規制失靈的缺口。[7]不會因為《反壟斷法》的適用高門檻而放棄對限制交易行為的追究。在司法實踐中，應當逐步形成以《反壟斷法》為主、《電子商務法》為補充的組合方式對超級網絡平臺“二選一”行為進行有效規制。

（二）適當采取舉證責任倒置原則

筆者認為，法院審理互聯網反壟斷案件應適當減輕原告的舉證責任。我國互聯網反壟斷案件鮮有成功先例的主要原因之一在于原告舉證難。根據《民事訴訟法》舉證責任分配的規定，以主張者舉證為一般原則，舉證責任倒置為例外。《反壟斷法》第15條與2012年最高人民法院《關于審理因壟斷行為引發的民事糾紛案件應用法律若干問題的規定》第7條至第10條對舉證責任倒置均有所規定，表明我國立法在一定程度上有緩解原告舉證責任負擔的傾向，但在司法實踐中仍鮮有認定被告構成壟斷的案例，充分說明相關市場的界定以及市場支配地位的認定具有專業性和復雜性。[8]其次，原告承擔的舉證責任依舊過重，具體表現為由于互聯網行業變化過快，原告自行收集或委托專業機構收集的數據需要耗費巨大成本，且收集到的相關數據未必與法院審理后認定的相關市場相吻合。此外，反壟斷案件的原被告之間存在嚴重的信息不對稱且相關市場、市場占有率、網絡效應等都需要收集大量信息進行嚴密的計算論證。

因此，對網絡平臺壟斷地位的論證不能生搬硬套民事訴訟制度。筆者建議可以建立由原告初步證明被告具有市場支配地位且實施了排除競爭效果的行為，轉而由被告對其不具備市場支配地位以及行為具有合理性進行舉證的制度。[9]

（三）建立反壟斷案件的公益訴訟制度

筆者建議在反壟斷司法制度層面構建反壟斷案件的公益訴訟制度，采取雙重訴訟機制。現行法規中，法律對檢察機關提起公益訴訟的范圍僅在環境污染、食品藥品安全領域做出明確的規定。破壞市場公平競爭秩序的行為不僅抑制其他網絡平臺的創新發展，還會損害社會公共利益和消費者合法權益，就公益訴訟價值追求而言，維護市場公平的競爭秩序與公益訴訟追求的價值一致。[10]因此，將公益性質的反壟斷訴訟案件納入檢察院公益訴訟的范圍具有可操作性。另外，檢察院代表國家提起公益訴訟有利于保障反壟斷法的全面實施，具有私人訴訟不可替代的作用，能夠樹立《反壟斷法》執法司法的權威性，對壟斷者起到震懾和懲罰作用。

四、總結

隨著網絡平臺的發展壯大，通過《反壟斷法》的完善來構建一個公平合理的網絡經濟秩序勢在必行，這需要從立法到司法的全面完善，從而保證既不影響網絡平臺的自身成長，也要確保市場競爭有序進行，和網絡用戶的合法權利。

參考文獻：

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[8]蔣巖波.我國反壟斷法的司法制度構想[J].法學家，2008（1）：30.

[9]葉衛平.反壟斷法的舉證責任分配[J].法學，2016（11）：31.

[10]朱靜潔.互聯網企業濫用相對優勢地位行為的法律規制研究[J].重慶郵電大學學報（社會科學版），2018（1）：56.

西北政法大學 法律碩士教育學院