問題六：錯認年齡該怎么辦？

李立眾：四種處理結果

第一，未成年女性已滿十四周歲不滿十六周歲，但負有特殊職責的人員誤以為其已滿十六周歲，誘惑其發生性關系。這一年齡錯誤是行為人對負有照護職責人員性侵罪的構成要件要素沒有正確的認識，因而不能認定行為人具有犯本罪的犯罪故意。同時，行為人也沒有奸淫幼女的犯罪故意。

第二，未成年女性已滿十六周歲，但負有特殊職責的人員誤以為其已滿十四周歲不滿十六周歲，誘惑其發生性關系。行為人主觀上有與已滿十四周歲不滿十六周歲的未成年女性發生性關系的犯罪故意，但客觀上其并未與已滿十四周歲不滿十六周歲的未成年女性發生性關系，如果這不屬于不可罰的不能犯的情形，該行為就構成負有照護職責人員性侵罪的未遂犯。

第三，未成年女性已滿十四周歲不滿十六周歲，但負有特殊職責的人員誤以為其不滿十四周歲，誘惑其發生性關系。行為人的行為同時成立強奸罪（未遂犯）與負有照護職責人員性侵罪（既遂犯），按照從一重罪處斷原則，對此應以強奸罪（未遂犯）追究刑事責任。

第四，未成年女性不滿十四周歲，但負有特殊職責的人員誤以為其已滿十四周歲不滿十六周歲，誘惑其發生性關系。行為人的認識錯誤跨越了（奸淫幼女的）強奸罪與負有照護職責人員性侵罪的構成要件，屬于抽象事實錯誤。按照法定符合說，因負有照護職責人員性侵罪與強奸罪具有同質性，故可成立輕罪（負有照護職責人員性侵罪）的既遂犯。

張梓弦：與奸淫幼女的年齡認知規則相同

若以被害方為視角，則問題核心在于加害方對于已滿十四周歲未滿十六周歲之人的年齡認知存在誤解或對被害方的年齡確證存在輕率時的處理模式。

如果能夠肯定加害方基于教育、監護等既已與被害方形成了穩固的依從關系時，加害方往往可被推定對于被害方個體情況或信息等具有相當程度的熟知可能，即這一類依從關系的存在本就標志著行為人明知或應知被害人的年齡范圍，因而無需為加害方對于被害方年齡確證義務的輕率而額外設立條款。因此，維持在奸淫幼女的框架內適用年齡認知規則即可。

〔來源文獻〕

劉艷紅教授發言參見《“性侵未成年人案件熱點難點問題研討會”會議綜述》，鏈接https：//mp.weixin.qq.com/s/TmLiEhgjtWvcxHwZ2a04sQ。

周光權：《刑事立法進展與司法展望——〈刑法修正案（十一）〉總置評》，《法學》2021年第1 期。

勞東燕主編：《刑法修正案（十一）條文要義》，中國法制出版社2021年版。

付立慶：《負有照護職責人員性侵罪的保護法益與犯罪類型》，《清華法學》2021年第4 期。

李立眾：《負有照護職責人員性侵罪的教義學研究》，《政法論壇》2021年第4 期。

張梓弦：《積極預防性刑法觀于性犯罪中的體現——我國《刑法》第236 條之一的法教義學解讀》，《政治與法律》2021年第7 期。