簽訂勞動合同后，未到崗期間應否支付經濟補償金等4則

簽訂勞動合同后，未到崗期間應否支付經濟補償金

小保：

我與一家公司簽訂為期五年的勞動合同后，由于種種原因，時隔兩年才到崗。勞動合同于近日因到期而終止后，就我離職后經濟補償金的支付，公司認為應按我實際工作的三年計算，而我認為應當按合同約定的五年計算。

請問：究竟應當怎么算？

劉香秀

劉香秀：

你的離職經濟補償金，應按你在公司的實際工作時間即三年計算。

《勞動合同法》第四十七條規定：“經濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經濟補償。”其中的“工作的年限”，實際上也就是建立勞動關系的年限。那么，勞動者與用人單位之間勞動關系的建立，究竟應當從何時起開始計算呢？《勞動合同法》第七條、第十條第三款則規定：“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系。”“用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關系自用工之日起建立。”即引起勞動關系產生的基本法律事實是用工，并非訂立勞動合同。與之對應，你是在勞動合同簽訂的兩年才到崗，在公司的實際工作年限為三年，能獲取經濟補償金的工作年限只能是三年，經濟補償金只能按你三個月的工資標準計算。

小保

兼職員工發生傷殘，應當由誰承擔工傷賠償責任

小保：

我上、下午分別在甲、乙兩家公司上班。三個月前，我下午駕駛摩托車前往乙公司上班途中遭遇交通事故，不僅花去9萬余元醫療費用，還落下九級傷殘。交警部門認定對方司機負事故的全部責任。鑒于甲、乙公司都沒有為我辦理工傷保險，導致我無法從工傷保險機構獲取工傷待遇，而甲、乙公司互相推諉。

請問:究竟應當由誰擔責？

孫佳穎

孫佳穎：

應當由乙公司承擔賠償責任。

一方面，甲、乙公司均應當為你辦理工傷保險。《工傷保險條例》第二條規定：“中華人民共和國境內的企業、事業單位、社會團體、民辦非企業單位、基金會、律師事務所、會計師事務所等組織和有雇工的個體工商戶應當依照本條例規定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工繳納工傷保險費。中華人民共和國境內的企業、事業單位、社會團體、民辦非企業單位、基金會、律師事務所、會計師事務所等組織的職工和個體工商戶的雇工，均有依照本條例的規定享受工傷保險待遇的權利。”即只要與職工存在勞動關系，不管是否兼職，用人單位就必須為職工辦理工傷保險。《勞動和社會保障部關于實施〈工傷保險條例〉若干問題的意見》第一條則規定得更加明確：“職工在兩個或兩個以上用人單位同時就業的，各用人單位應當分別為職工繳納工傷保險費。”與之對應，你同時在甲、乙公司就業，兩家公司都必須分別為你辦理工傷保險。另一方面，你有權向乙公司索要工傷賠償。《最高人民法院關于審理工傷保險行政案件若干問題的規定》第三條規定：“社會保險行政部門認定下列單位為承擔工傷保險責任單位的，人民法院應予支持：（一）職工與兩個或兩個以上單位建立勞動關系，工傷事故發生時，職工為之工作的單位為承擔工傷保險責任的單位……”正因為你是在駕駛摩托車前往乙公司上班途中發生交通事故，且對方司機負事故的全部責任，決定了你構成工傷，乙公司屬于“承擔工傷保險責任的單位”，其沒有為你辦理工傷保險，自然必須根據《工傷保險條例》第六十二條第二款的規定擔責，即：“依照本條例規定應當參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發生工傷的，由該用人單位按照本條例規定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。”

小保

公司撤銷崗位，離崗待工員工能否獲取工資

小保：

兩個月前，我們公司因調整經營，經征求工會意見后決定撤銷部分崗位，對應人員中除換崗者外，一律回家待崗，而我們都在待崗之列。半年后的近日，我們雖被通知到新的崗位上班，但公司卻拒絕向我們支付離崗待工期間的工資，理由是根據按勞付酬原則，我們沒有付出勞動自然無權索要。

請問：公司的說法對嗎？

黃靜芊等9人

黃靜芊等：

公司的說法是錯誤的。

《工資支付暫行規定》第十二條規定：“非因勞動者原因造成單位停工、停產在一個工資支付周期內的，用人單位應按勞動合同規定的標準支付勞動者工資。超過一個工資支付周期的，若勞動者提供了正常勞動，則支付給勞動者的勞動報酬不得低于當地的最低工資標準；若勞動者沒有提供正常勞動，應按國家有關規定辦理。”《關于貫徹執行<勞動法>若干問題的意見》第五十八條、第七十四條也分別規定：“企業下崗待工人員，由企業依據當地政府的有關規定支付其生活費，生活費可以低于最低工資標準，下崗待工人員重新就業的，企業應停發其生活費。”“企業富余職工、請長假人員、請長病假人員、外借人員和帶薪上學人員，其社會保險費仍按規定由原單位和個人繼續繳納，繳納保險費期間計算為繳費年限。”即對于“非因勞動者原因”導致的待崗，不能片面、機械地實行按勞付酬，拒絕支付工資，而是按這樣規定為理：第一個月，用人單位必須向勞動者全額發放工資；從第二個月起，用人單位則“按國家有關規定辦理”，也就是按職工基本生活保障制度的規定，向勞動者支付基本生活費并辦理社會保險。本案中，你們之所以離崗待工，是由于公司調整經營，需撤銷部分崗位，即完全源自公司的決定，對你們來說完全屬于“非因勞動者原因”，你們自然有權要求公司按照上述執行。

小保

公司合并，員工到新公司查出職業病由誰擔責

小保：

我所在單位與另一家公司合并組建成新的公司后，我被調離了原來的有毒有害工作崗位。時隔一年，經檢查我被診斷為患有職業病，取得了有關部門出具的職業病診斷證明書。面對我索要工傷待遇，沒有為我辦理工傷保險的新公司，以我在原單位未查明患職業病，更沒有被認定其為工傷為由拒絕，認為即使要承擔相關費用，也只能由原單位擔責。

請問：新公司的說法對嗎？

沈丹丹

沈丹丹：

新公司的說法是錯誤的。

一方面，從職業病防治上看，職業病待遇并不因單位變更而喪失。《職業病防治法》第六十條、第六十一條分別規定：“職業病病人變動工作單位，其依法享有的待遇不變。用人單位在發生分立、合并、解散、破產等情形時，應當對從事接觸職業病危害的作業的勞動者進行健康檢查，并按照國家有關規定妥善安置職業病病人。”“用人單位已經不存在或者無法確認勞動關系的職業病病人，可以向地方人民政府醫療保障、民政部門申請醫療救助和生活等方面的救助。地方各級人民政府應當根據本地區的實際情況，采取其他措施，使前款規定的職業病病人獲得醫療救治。”即國家為患職業病職工設定了從享受工傷保險待遇、向用人單位索要民事索賠、由政府救助等多層級且無漏洞的保障體系。同時，也明確了分立、合并后的用人單位必須對患職業病員工擔責。另一方面，從工傷保險角度上看，職業病待遇并無附加條件。《工傷保險條例》第十四條第（四）項規定，職工患職業病的，應當認定為工傷。第十九條第一款則已進一步明確：“職業病診斷和診斷爭議的鑒定，依照職業病防治法的有關規定執行。對依法取得職業病診斷證明書或者職業病診斷鑒定書的，社會保險行政部門不再進行調查核實。”即對于職業病職工，沒有限制必須在原用人單位工作期間查明患有職業病、被認定工傷，才能享受工傷待遇。之所以如此，原因在于職業病具有潛伏期長的特點，一旦給予限制，很容易導致發現職工患職業病時，仍需由原用人單位為其申請工傷認定，尤其是原工作單位已不復存在情況下，勢必導致職業病患者的工傷保險權益難以甚至無法實現，從而背離《工傷保險條例》第一條所確立的首要立法宗旨，即保障職工因工作遭受事故傷害或者患職業病獲得救助和補償。同理，新公司無疑不能推卸責任。

小保