中國國際私法立法理念的演進(jìn)與發(fā)展

王 璟

（延安大學(xué)政管學(xué)院，陜西 延安 716000）

一、改革開放前后的國際私法

我國國際私法最早可以回溯到公元七世紀(jì)（651年），唐朝法律《永徽律》規(guī)定了一條沖突規(guī)范：“諸化外人，同類自相犯者，依本俗法，異類相犯者，依法律論。”這一沖突規(guī)則早于法則區(qū)別說七個多世紀(jì)，早于現(xiàn)今公認(rèn)的世界最早的國際私法成文立法——1756年《巴伐利亞法典》1000年，足以說明中國是國際私法立法最早的國家之一。但是，由于唐朝以后的各個王朝實(shí)行閉關(guān)鎖國的對外政策，唐朝形成的中國古代國際私法的萌芽未能延續(xù)下來，以至于我國國際私法的立法就此告了一個段落。新中國成立后，我國開始了和世界諸多國家建交，但當(dāng)時我們將大部分的精力投身于社會主義改造，我國的國際私法立法步伐亟待加強(qiáng)。

伴隨著改革開放，我們越發(fā)意識到關(guān)起門來自己發(fā)展已經(jīng)無法適應(yīng)當(dāng)前社會。從那時起，我們開始與世界接軌，從方方面面與世界建立聯(lián)系。與此同時，在彼此相互交往的過程中也產(chǎn)生了一系列問題。作為保護(hù)涉外民事關(guān)系的法律——國際私法，在當(dāng)時歷史環(huán)境下出臺是大勢所趨、也是歷史必然。這不僅彰顯了我國獨(dú)立的主權(quán)地位和以人為本，人民主權(quán)的國家性質(zhì)，也能使得國人更放心地走出國門，讓外國人更放心地走進(jìn)中國。所以我們一開始就將立法工作的重心放在確定外國人法律地位上，1979年頒布的《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》便著重強(qiáng)調(diào)了外國人在中國從事民事活動的法律地位，強(qiáng)化人的主體性，亮明我們的態(tài)度和與世界接軌的決心。

之后的幾年間，我國陸續(xù)頒布了涉外民事訴訟程序和商事仲裁制度的立法，散見于各個部門法的法條中，哪里出現(xiàn)問題就在哪里解決問題，哪里需要規(guī)范就在哪里設(shè)置立法。現(xiàn)在回過頭去看這樣的立法模式缺乏體系化和前后邏輯性，但卻也是適應(yīng)國情的唯一做法。縱覽全球，很多國家在制定國際私法時都是在民法典的基礎(chǔ)上進(jìn)行完善修改，我國在當(dāng)時尚未出臺民法典，就連民法通則也是1986年才頒布的，與此同時，作為補(bǔ)充參考的司法解釋也起到了非常重要的作用。國內(nèi)沒有國際私法的立法基礎(chǔ)，諸多法條的頒布都來源于司法實(shí)務(wù)。只能不斷摸索，從實(shí)踐中來再回到實(shí)踐中去。這一時期，國際私法的立法概況已逐步形成。

二、加入世貿(mào)組織后的變化

隨著我國加入世貿(mào)組織，與世界各國交往更加密切，紛紜復(fù)雜的涉外民商事案件蜂擁而來。現(xiàn)實(shí)不斷地向我們發(fā)起挑戰(zhàn)，分散立法的缺陷逐步被暴露，導(dǎo)致現(xiàn)有的國際私法無法再適應(yīng)國際現(xiàn)狀，迫切需要研究解決方法。為滿足WTO的規(guī)則，我國國際私法進(jìn)行了一系列的改革［1］。

首先是國際私法理念的創(chuàng)建，其核心是意思自治。意思自治最早來源于法國杜摩蘭在16世紀(jì)時提出的意思自治說。后期被運(yùn)用于我國的民法通則和合同法，成為民法的一項基本理念與原則。隨著法律的發(fā)展，意思自治原則也擴(kuò)張適用于國際私法等眾多領(lǐng)域。意思自治在國際私法中的意思是，當(dāng)事人可以以自己的意愿為根據(jù)，自由選擇適用的法律。曾有學(xué)者推崇意思自治的絕對性，但實(shí)際上，各國在適用該原則是都會加以限制。如果不加以限制，自由選擇將會成為當(dāng)事人規(guī)避法律的“工具”。

第二個是最密切聯(lián)系原則，該原則是對當(dāng)事人沒有選擇適用法律時的補(bǔ)充。最密切聯(lián)系原則在國際私法中的意思是，法院在審理某一案件時，權(quán)衡各種與當(dāng)事人有聯(lián)系的因素，選擇關(guān)聯(lián)性最強(qiáng)的因素作為該案件適用法律的依據(jù)。在適用于我國的過程中，由于該原則過于籠統(tǒng)使用在具體案件中缺乏可操作性，后作為兜底條款，成了意思自治原則的補(bǔ)充原則。

第三是我國提出“強(qiáng)制性規(guī)定”的法條保留，對于勞動者權(quán)益保護(hù)、食品衛(wèi)生安全等領(lǐng)域使用我國法律，從側(cè)面體現(xiàn)出我國對于弱方當(dāng)事人的特殊保護(hù)和對某些特殊領(lǐng)域的自主權(quán)。WTO中國民待遇原則也要求我國對外國人的法律地位需要在原有法律的基礎(chǔ)上進(jìn)一步調(diào)整［2］。

其次是沖突規(guī)范的制定和完善。由于有大量的涉外案件，各國民法上的規(guī)定不盡相同，沖突必然產(chǎn)生，并且隨著各國對域外效力的承認(rèn)，一國法律的域內(nèi)效力與另一國的域外效力同時出現(xiàn)在同一法律關(guān)系時，就需要沖突規(guī)范來調(diào)整。但沖突規(guī)范一直以來都是我國國際私法的盲區(qū)，其實(shí)目前現(xiàn)行的沖突規(guī)范依然存在很多的不完善之處。起初，沖突規(guī)范只在婚姻、繼承等方面進(jìn)行規(guī)定，只涉及了極少數(shù)的經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，在1986年制定了《民法通則》后，才逐漸將沖突規(guī)范的領(lǐng)域擴(kuò)展到了票據(jù)、海商、民用航空法等方面，但都是通過獨(dú)立的部門法進(jìn)行分散立法。一直到2010年通過并在2021年正式施行的《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》時，將分散的各個沖突規(guī)范進(jìn)行匯總，規(guī)定在了一部單行法律中，才得以逐漸形成體系。這部法律的出臺，為我國在處理涉外民事關(guān)系的問題上提供了法律依據(jù)，是我國在國際私法立法工作中的一大進(jìn)步。

時至今日，國外還有很多人士將我國的國際私法界定為“舶來品”，這也不無道理。由于多方原因，我國國際私法立法起步晚，但能在如此短的時間內(nèi)建立起較為完整的國際私法條文，離不開世界各國的立法經(jīng)驗。我國學(xué)者以一定的國外沖突規(guī)范為依據(jù)，在摸索與借鑒中開宗立派，創(chuàng)構(gòu)了自己的理論體系。國際私法從無到有，實(shí)現(xiàn)了從零星法條到體系化獨(dú)立立法的目標(biāo)。

三、國際私法的發(fā)展

我國國際私法的立法理念可以說是集國際與本土于一身，很多理念沿襲了外國的立法經(jīng)驗，并結(jié)合我國國情進(jìn)行中國化的改革。在國際私法不斷發(fā)展與完善的過程中，由于全球化進(jìn)程的不斷加快，各國相互之間的聯(lián)系與交流日益頻繁，國際私法呈現(xiàn)出趨同化的狀態(tài)，具體體現(xiàn)在如下兩個方面。

一方面從沖突規(guī)范的發(fā)展趨勢來看。沖突規(guī)范是國際私法的基本規(guī)范，其調(diào)整對象是涉外民事關(guān)系，涉外民事關(guān)系的特點(diǎn)是涉外性、國際性和廣泛性。既然是處理涉外的案件，國與國在協(xié)商解決問題時難免會互相借鑒，試圖謀求一致的解決方法，不可避免地產(chǎn)生了國際私法的趨同化［3］。同時為了適應(yīng)瞬息萬變的國際社會，國際上逐漸形成了一種對沖突規(guī)范的“軟化處理”。其主要目的就是通過對沖突規(guī)范更靈活、寬松的規(guī)定，增加可供選擇的連接點(diǎn)、擴(kuò)充連接點(diǎn)的含義，減輕國與國之間因法律適用的不同相互產(chǎn)生的碰撞。

從信守國際條約的方面看，國際條約作為處理國際關(guān)系的重要依據(jù)，調(diào)整著整個國際社會。我國締結(jié)了諸多處理涉外民事關(guān)系的國際條約，并且在一些條約上選擇了優(yōu)先適用，這也是條約信守原則的體現(xiàn)。每一個國際條約的成員國適用的法律一致也促成了國際私法的趨同化。統(tǒng)一實(shí)體法規(guī)范更多地考慮到了國際社會的共同利益，每一項國際條約的簽訂也在提醒著我們樹立全球化的法律意識和法治理念。

習(xí)近平總書記提出構(gòu)建“人類命運(yùn)共同體”，各國立法理念和價值判斷必然相互交融，這為我國國際私法更進(jìn)一步融入世界奠定了良好的基礎(chǔ)。我國國際地位不斷提升，國際影響力也在進(jìn)一步加強(qiáng)，大量的人員流動和貿(mào)易往來，也在倒逼國際私法在立法方面的發(fā)展。我國國際私法現(xiàn)在還存在缺乏統(tǒng)一科學(xué)的立法體系，沖突規(guī)范質(zhì)量不高等缺陷，在保持意思自治的前提下，充分有效地實(shí)現(xiàn)自治功能，才能切實(shí)實(shí)現(xiàn)對國際民商事關(guān)系的適當(dāng)調(diào)整［4］，并使其本身不斷得到充實(shí)、發(fā)展和完善。我國國際私法起步時間晚，發(fā)展尚未成熟，還存在很廣泛的發(fā)展余地。放眼全球，國際私法的發(fā)展路徑大致相同，都是從分散立法到部門法再發(fā)展為獨(dú)立的法典，法典化已成趨勢，我相信我國國際私法的法典化也將是指日可待。