盡職免責(zé)機(jī)制:企業(yè)的“避風(fēng)港”

李暉 畢競悅 劉曉蕾

當(dāng)前，全球化進(jìn)入新階段，合規(guī)經(jīng)營成為企業(yè)發(fā)展的重大課題。2015年以來中央企業(yè)廣泛實(shí)施合規(guī)管理工作。大多數(shù)企業(yè)已經(jīng)初步搭建合規(guī)管理體系框架，出臺了相關(guān)合規(guī)管理制度。截至目前，中央企業(yè)已經(jīng)全部成立合規(guī)管理委員會，建立合規(guī)管理體系，并逐漸進(jìn)入運(yùn)行階段。

國務(wù)院國資委曾下發(fā)一系列文件，要求進(jìn)一步提高對責(zé)任追究工作重要性的認(rèn)識，建立健全違規(guī)追責(zé)機(jī)制。但實(shí)踐中，企業(yè)合規(guī)盡職免責(zé)機(jī)制尚未成形，違規(guī)事件發(fā)生后，缺乏有效的處理機(jī)制。近期，華電集團(tuán)、東風(fēng)汽車集團(tuán)等相繼印發(fā)了企業(yè)盡職合規(guī)免責(zé)事項(xiàng)（試行）清單或?qū)嵤┺k法。

從推動法治社會建設(shè)來看，企業(yè)合規(guī)不起訴的適用可以加強(qiáng)企業(yè)的內(nèi)部監(jiān)管，克服外部監(jiān)管失靈的難題。從企業(yè)自身治理來看，合規(guī)免責(zé)機(jī)制可以給企業(yè)的法治建設(shè)工作帶來極大的正向推動力，從上而下加強(qiáng)全體人員對合規(guī)管理工作的重視;可以預(yù)防企業(yè)責(zé)任與個(gè)人責(zé)任混同，減少公司涉訴風(fēng)險(xiǎn);有助于避免領(lǐng)導(dǎo)干部的關(guān)聯(lián)責(zé)任，做到公私分明、功過厘清，激勵領(lǐng)導(dǎo)干部敢做敢為。對于員工個(gè)人而言，合規(guī)免責(zé)機(jī)制可作為實(shí)踐工作的操作指引，貫徹人人合規(guī)、事事合規(guī)的文化理念。

從實(shí)踐情況來看，企業(yè)遇到違規(guī)事件，重要風(fēng)險(xiǎn)之一是如何劃分單位責(zé)任和個(gè)人責(zé)任。以2017年“雀巢員工侵犯公民個(gè)人信息案”為例，該案件被稱為中國企業(yè)合規(guī)第一案，雀巢員工因侵犯公民個(gè)人信息而被判處刑罰，但法院只判罰了雀巢員工，并沒有認(rèn)定雀巢公司犯罪。蘭州市中級人民法院認(rèn)為雀巢公司手冊、員工行為規(guī)范等證據(jù)證實(shí)，公司禁止員工從事侵犯公民個(gè)人信息的違法犯罪行為，員工違反公司管理規(guī)定，為提升個(gè)人業(yè)績而實(shí)施的犯罪為個(gè)人行為，以屬于企業(yè)合規(guī)的管理體系為依據(jù)，認(rèn)定了單位不構(gòu)成犯罪，從而將單位責(zé)任和個(gè)人責(zé)任進(jìn)行有效切割。對于集團(tuán)公司而言，除了存在單位責(zé)任和個(gè)人責(zé)任的切割，還面臨集團(tuán)與下屬單位之間的責(zé)任切割。

企業(yè)合規(guī)盡職免責(zé)制度作為重要的激勵措施之一，對于企業(yè)自身、領(lǐng)導(dǎo)管理層以及員工個(gè)人都會帶來重要的正向影響。各企業(yè)應(yīng)積極研究提出免責(zé)情形，制定免責(zé)事項(xiàng)清單，科學(xué)設(shè)計(jì)免責(zé)的原則、范圍、主體、客體以及免責(zé)程序等，按時(shí)完成改革任務(wù)。該課題研究當(dāng)前仍存在一定的難點(diǎn)：一是確定企業(yè)有權(quán)免責(zé)的主體（涉及其下屬單位、公司管理層及企業(yè)員工）;二是確定其有權(quán)免責(zé)的范圍，對于較為重大的刑事違規(guī)，尚不存在合規(guī)免責(zé)的制度空間;三是確定可以適用免責(zé)清單的前提條件，討論對于尚未建立或尚未完成相關(guān)合規(guī)體系搭建的企業(yè)是否能夠適用免責(zé)清單;四是制定科學(xué)、合理、可操作的實(shí)施認(rèn)定程序等。

結(jié)合國外合規(guī)免責(zé)相關(guān)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)以及中國相關(guān)企業(yè)的試點(diǎn)工作，目前最高人民檢察院開展合規(guī)不起訴試點(diǎn)工作的實(shí)踐指導(dǎo)原則應(yīng)作為企業(yè)內(nèi)部進(jìn)行合規(guī)免責(zé)的首要基礎(chǔ)和前提條件，即必須建有相對完善的合規(guī)管理體系。這樣不僅可以避免違規(guī)事件發(fā)生后將企業(yè)置于被動地位，還可以激勵相關(guān)單位有針對性地開展合規(guī)管理建設(shè)工作。

當(dāng)違規(guī)事件發(fā)生后，便會追究相關(guān)負(fù)責(zé)人的管理責(zé)任，如有相關(guān)人員提出免責(zé)申請，即會觸動公司的合規(guī)免責(zé)處置機(jī)制。集團(tuán)公司進(jìn)行合規(guī)免責(zé)的第一步便是考察企業(yè)是否建有相應(yīng)的合規(guī)管理體系，并對企業(yè)的合規(guī)管理體系進(jìn)行評估。根據(jù)違規(guī)事件所觸發(fā)的違規(guī)領(lǐng)域不同，可考慮督促其建立重點(diǎn)領(lǐng)域、關(guān)鍵環(huán)節(jié)的專項(xiàng)合規(guī)制度，以問題為導(dǎo)向，逐步完善契合本單位業(yè)務(wù)發(fā)展的全面合規(guī)管理體系。

第二步，對于已經(jīng)建有相應(yīng)合規(guī)管理制度的單位，啟動“對違規(guī)事件進(jìn)行損害程度評估”。客觀上，需要評估違規(guī)事件本身給公司生產(chǎn)經(jīng)營帶來的經(jīng)濟(jì)損失、公司名譽(yù)損失、公司形象破壞等;主觀上需要考察違規(guī)主體的主觀惡意、應(yīng)對措施等，作出全方位的損害評測報(bào)告，為免責(zé)評估提供重要的參考依據(jù)。

第三步，經(jīng)考察評估后，確定可以適用合規(guī)免責(zé)機(jī)制的單位或人員，啟動內(nèi)部審批程序。合規(guī)盡職免責(zé)專項(xiàng)制度需要做好與已有制度及相關(guān)部門的銜接，做好合規(guī)免責(zé)的內(nèi)部審批工作。可由公司合規(guī)管理人員牽頭組成合規(guī)免責(zé)事件處理委員會，組織開展免責(zé)事項(xiàng)研討會，委員會根據(jù)相關(guān)評估材料，作出是否免責(zé)、免除何種責(zé)任的最終決定。

企業(yè)在制定內(nèi)部的合規(guī)盡職免責(zé)制度時(shí)，需結(jié)合自身業(yè)務(wù)板塊的重點(diǎn)領(lǐng)域、重要風(fēng)險(xiǎn)，將其納入企業(yè)合規(guī)管理體系范疇，督促相關(guān)單位建立一套完備的合規(guī)管理體系，實(shí)現(xiàn)合規(guī)的全流程管理。同時(shí)需要建立體系內(nèi)部的運(yùn)行機(jī)制，使得合規(guī)的制度體系、運(yùn)行體系、評估體系以及免責(zé)體系可以相輔相成，共同發(fā)力。將由違規(guī)事件引發(fā)的合規(guī)免責(zé)處置機(jī)制作為合規(guī)管理體系的運(yùn)行反饋機(jī)制，通過合規(guī)工作倒查管理漏洞，實(shí)現(xiàn)合規(guī)管理工作有效規(guī)避經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的業(yè)務(wù)價(jià)值，提升企業(yè)的國際競爭力，激勵干部擔(dān)當(dāng)作為，助力企業(yè)高效、健康、安全、可持續(xù)發(fā)展。

（作者李暉系國家能源煤炭經(jīng)營分公司法律部經(jīng)理;畢競悅系國家能源集團(tuán)技術(shù)經(jīng)濟(jì)研究院研究人員;劉曉蕾單位：中國神華能源股份有限公司企管法律部）

（責(zé)編 惠寧寧 美編 趙佳）