雙碳目標下碳排放權交易過程中的法律風險及防范

●秦永雄

2020年9月22日，習近平主席在第七十五屆聯合國大會一般性辯論上向全世界做出承諾，中國力爭于2030年前實現碳達峰、2060年前實現碳中和。這是我國應對全球氣候變化的目標責任書。實現這一目標任重道遠，需要大規模調整能源結構，大力發展新能源和可再生能源，大量減少石化能源資源的比例，大幅度減少二氧化碳碳排放，而碳交易市場正是推動能源結構調整和碳減排、實現雙碳目標的重要政策工具。隨著試點省市碳交易市場的不斷推進及全國碳市場的建立，碳排放產品交易與日俱增，交易主體及方式越來越多，法律風險也在凸顯，及時識別風險并加以防范，才能確保碳交易市場的健康發展。

一、碳配額清繳履約風險

碳配額的清繳履約是碳交易市場的本質要求，是管控單位的強制義務，企業必須在履約周期清繳上年度的碳排放量，不足部分可用通過市場購入，盈余部分可通過市場賣出。因此，碳交易要首先確保碳配額的清繳履約，在清繳履約過程中，企業應注意以下問題。

1.企業應真實、準確、完整編制碳排放報告?！爸攸c排放單位要根據生態環境部制定的溫室氣體排放核算與報告技術規范，編制該單位上一年度的溫室氣體排放報告，載明排放量，并于每年3月31日前報生產經營場所所在地的省級生態環境主管部門。”該報告將作為企業履約的初步依據?！叭缣搱?、瞞報溫室氣體排放報告，由生態環境主管部門責令限期改正，處一萬元以上三萬元以下的罰款。對虛報、瞞報部分，等量核減其下一年度碳排放配額。”因此，企業在履約之前，需根據實際排放情況準確真實完整編制排放報告，否則將受到行政處罰。

2.按時完成清繳履約義務。根據《碳排放權交易管理辦法（試行）》，重點排放單位應當在每個碳排放履約周期內，向生態環境主管部門清繳上年度核定的碳排放配額?！叭缥窗磿r足額清繳碳排放配額的，由其生產經營場所所在地設區的市級以上地方生態環境主管部門責令限期改正，處二萬元以上三萬元以下的罰款；逾期未改正的，對欠繳部分，由重點排放單位生產經營場所所在地的省級生態環境主管部門等量核減其下一年度碳排放配額。”因此，清繳履約是強制性的，如未完成履約，將面臨罰款的行政處罰，并被相應核減下一年度的碳排放額。

3.使用CCER進行配額清繳抵消。企業在清繳過程中，可以使用CCER進行配額抵消清繳，但用于配額抵消清繳的CCER須滿足以下兩個條件：抵銷比例不得超過應清繳碳排放配額的5%；不得來自納入全國碳排放權交易市場配額管理的減排項目。因CCER的價格相對較低，使用CCER進行配額抵消清繳不僅能抵消部分配額，還可以節約企業成本，增加收益。因此，企業應優先考慮使用CCER進行抵消清繳，但臨近履約期或在履約期內，隨著需求量的增加，CCER的價格暴漲，所以企業要提前做好規劃，低價買入所需CCER，既要確保履約周期內完成清繳，又要使企業的碳資產配置達到最優化。

二、交易風險

目前，全國碳排放權交易市場的交易產品為碳排放配額，CCER尚未納入全國碳排放交易市場。七省市碳交易品種包括碳配額和CCER。碳排放權配額及CCER交易都需要在特定的交易場所、按特定的交易方式，以一定的流程進行交易。企業在參與交易特別是線下交易過程中可能存在的風險。

1.交易主體。根據碳排放管理辦法，全國碳排放交易主體可以是重點排放單位、符合國家有關交易規則的機構及個人。七省市的地方碳排放管理法也規定交易主體為重點排放單位及符合條件的其他企業及個人?！稖厥覛怏w自愿減排交易管理暫行辦法》規定，國內外機構、企業、團體和個人均可參與溫室氣體自愿減排量交易。因此，參與排放交易的各方要根據碳排放管理法或地方交易的具體規則審核對方的主體資格是否符合相關碳交易規則。

2.交易的前提條件。我國碳排放權交易要求必須在指定交易所內進場交易，并需要開立注冊登記賬戶、交易賬戶、資金結算賬戶。因此，在碳排放權交易過程中，參與交易的各方都需要具備上述三類賬戶，缺一不可。參與雙方采用線下交易方式并訂立書面合同，如果碳配額或CCER買賣合同簽訂主體因對政策或交易規則不了解，在對方缺少以上三類賬戶中的任一類的情形下簽訂買賣合同，則該買賣合同無法在交易所實現標的物交割或資金劃轉，合同目的無法實現。因此，企業在進行交易時，要核實對方的相關資質以及交易相關賬戶的開立情況，以免使合同無法履行。

3.交易對象。對于碳排放配額，全國碳交易市場啟動后，未列入火電行業的非重點排放單位及鋼鐵、水泥、石化等其他行業的單位仍在地方交易所進行配額交易，用于當地履約清繳使用。同時對納入全國碳交易的重點排放單位，可能留存未使用完的部分地方配額，有的地方規定了時效，因此，交易主體在購買配額時，應充分了解地方配額的地域局限性及時效性，避免遭受經濟損失。對于CCER,主要用途用于配額的抵消清繳。但對抵銷比例和抵銷來源，各地規定不同。在抵銷比例，廣東、深圳、天津為10%，上海、北京為5%，湖北為15%。在抵銷來源，如重慶規定，CCER必須來自重慶本地，同時不接受來自水電項目的CCER；深圳和上海規定，碳排放量核查邊界范圍內產生的CCER不得用于抵消，湖北規定，僅限使用湖北省境內的CCER，等。全國統一碳市場啟動后，重點排放單位每年可以使用CCER抵銷比例不得超過應清繳配額的5%。因此，CCER合同的簽訂主體應當了解CCER的不同抵銷比例以及抵類型、來源方面的限制以及不同地域CCER的價格差異等因素，否則購買的CCER可能無法用于履約抵銷，因此，導致經濟損失。

三、項目投資風險

2013年七省市碳排放權交易試點陸續開市以來，來自全國各地的光伏電站、風電場、生物質發電、林業碳匯等CCER項目迅速開發，并進入了各地碳排放市場中進行交易。由于自愿減排交易量小、個別項目不夠規范等問題，2017年國家發改委叫停了CCER項目的備案申請。隨著全國碳排放權市場開市以及抵銷機制的運行，CCER將可能很快重新啟動，很多企業、機構看到了CCER項目的發展前景，紛紛著手開發或參與開發CCER項目。因此要清楚開發項目過程中的風險。

1.CCER項目的開發條件。CCER項目需要具備兩個基礎條件，一是必須采用經國家主管部門備案的方法學?！稖厥覛怏w自愿減排交易管理暫行辦法》第九條規定，參與溫室氣體自愿減排交易的項目應采用經國家主管部門備案的方法學并由經國家主管部門備案的審定機構審定。二是必須滿足額外性的要求。所謂額外性，是指項目活動所帶來的減排量相對于基準線是額外的，這種項目及減排量在沒有外來的CCER項目支持的情況下，存在財務效益指標、融資渠道、技術風險、市場普及和資源條件方面的障礙因素，依靠項目業主的現有條件難以實現。因此，CCER項目要根據國家主管部門備案的方法學進行開發，并經過額外性論證，符合額外性要求，才可以進一步開發、交易。

2.開發過程。CCER項目的開發流程主要有：項目審定、項目備案、減排量核查與核證、減排量簽發。項目審定和減排量核查是CCER項目開發過程中最重要的兩個環節，審定決定了項目能否在國家發改委備案，核查則決定了項目的減排量能否獲得備案。自愿減排項目的減排量經備案后，才可在國家登記簿登記并在經備案的交易機構內交易。由此可見，CCER項目開發流程復雜，步驟多，專業性強。同時由于CCER項目開發時間較長，通常每個至少需要半年以上的時間。因此，企業要熟悉開發流程或委托專業的開發代理機構、合理規劃時間，確保開發的項目符合預期，實現目標。

3.政策因素。CCER的主要用途是對碳配額的清繳抵銷。但在全國碳交易市場及地方各交易所對CCER抵消機制是有限制的，如在時間限制：北京、天津、上海分別發布了各自的減排量交易條例，都明確規定了只有在2013年1月1日以后開發項目所產生的減排量才能用于履約；比例限制：天津、廣東、湖北、深圳四個省市相對允許使用CCER的比例還算高，都是10%，重慶相對少些，允許8%，最低的是北京和上海，允許使用的CCER比例只有5%，尤其更嚴格的是北京，還額外規定了這個比例里面至少要一半還得是來自北京轄區的項目產生的減排量。地區限制：北京、上海和湖北限制使用控排企業排放邊界內的，最嚴格的是天津，除限制控排企業邊界內的以外，還不能使用其他試點納入企業排放邊界范圍內的減排量；另外，四個地區（天津、深圳、湖北、北京）鼓勵優先使用合作協議區的CCER。因此，企業在開發CCER項目要關注相關政策，了解各地對CCER的抵銷限制的不同規定，合理分析需求導向，以減少盲目的開發費用成本和交易風險。

四、融資擔保風險

隨著碳交易市場的不斷推進，銀行等金融機構積極開展碳配額/CCER融資擔保業務，碳排放權融資擔保業務不僅創新金融機構的綠色金融業務，而且為企業參與碳交易增加了融資渠道，有效盤活了企業碳資產，促進企業節能減排、綠色轉型發展。然而由于碳排放權擔保缺乏法律法規層面規定、碳排放權的處置方式、碳資產變現能力的影響，金融機構在擔保設置、處置方面可能存在一定的風險。

1.法律規范風險。關于碳排放權擔保，各地均處于嘗試和探索階段，有的交易所根據當地實際情況制定了自己的業務規則，如上海市和廣東省，目前并沒有法律法規方面的規定。因此，在法律和行政法規未對碳排放權配額與CCER質押作出規定的前提下，金融機構在開展碳資產質押融資時，依然面臨著質押無效的法律風險。為了避免這一風險，可以考慮設置讓與擔保的擔保方式，即形式上簽訂碳排放權轉讓協議，將碳配額或CCER轉讓給金融機構，如果到期清償了債務，由借款人按約定價格回購所轉讓碳排放權，如果到期不能清償債務，則金融機構可通過折價拍賣變賣，優先受償。

2.履約期限的風險。實踐中，有的控排企業將其碳配額在履約期內設立質押，帶來的問題是質權人的質權可否對抗清繳履約義務。筆者認為，碳排放權配額的最終目的是為了實現節能減排，服務于碳中和，而且具有強制性，在碳配額所有權上設置的其他權利不能對抗清繳履約義務，清繳履約是第一位的。如《上海碳排放配額質押登記業務規則》體現了清繳履約義務優先質權的原則。因此，對于不超過碳配額清繳履約期限的短期融資質押合同，質權人實現質權的風險較小。但實踐中使用碳配額質押擔保的合同并非僅是上述短期合同，對于跨履約期的中長期碳配額質押融資合同，如何保證質權人的權利？結合實踐中做法，筆者認為可以采用以下幾種方式：一是對于當年用于清繳的配額簽訂不晚于清繳履約的期限融資擔保合同，履約期滿后，用第二年的配額繼續質押融資。二是設置讓與擔保條款，將碳排放權轉讓與金融機構等質權人或其指定的其他人，債權到期實現后，再由企業回購。三是在臨近履約屆滿的一定時期使用其他擔保標的置換碳配額，在下一年年度碳配額核發后，再置換為和原來等價的碳配額繼續質押，從而有效延長質押期限。

3.價格波動的風險。由于碳資產是特殊的商品，其交易受履約清繳、抵消限制等諸多因素的影響，交易價格波動較大，若碳資產在擔保期間價值縮水，碳資產擔保融資的風險就會加大。在實踐中，如廣東省碳排放配額抵押登記操作規程和上海碳排放配額質押登記業務規則都設置盯市和補充配額條款，抵押權人/質權人根據碳資產價格變動的盯市數據，當碳資產價值明顯下降時，要求抵押人/出質人按照協議約定及時補充配額。因此，在質押合同中設置及時補充質押物或按照質權人要求提供其他相應增信措施，可防范因市場價格波動較大引發質押物貶值的風險。除此之外，還可以采取碳資產抵質押擔保與其他資產擔保相結合的組合模式，以及以碳資產抵質押貸款+差額保證保險相結合的質押保險模式。