海外私人直接投資保險的法理闡述

摘要：海外私人直接投資是國際上金融投融資的重要途徑之一，面臨東道國特殊的政治風險，海外私人直接投資保險制度針對東道國政治風險，保障海外私人直接投資運行。海外私人直接投資保險使對本國投資者的保護由傳統的國內法層面轉移到國際法層面，具有十分重要的理論意義。隨著海外私人直接投資保險的不斷發展完善，其對助力我國企業海外投資安全實踐具有重要的指導意義。

關鍵詞：海外私人直接投資;政治風險;海外私人直接投資保險

中圖分類號：F74文獻標識碼：Adoi：10.19311/j.cnki.1672-3198.2022.04.009

1海外私人直接投資保險的法理內涵

海外私人直接投資是現代國際上金融資本流動的重要方式之一。國際投資根據投資方式的不同，主要包括直接投資、間接投資。海外私人直接投資方一般擁有東道國以外的其他國家的國籍，投資到東道國境內，參與東道國當地的生產經營。直接投資是指海外私人投資方對被投企業重大經營事項擁有表決權，一般委派代表參與被投企業的三會決策層面，即股東會、董事會、監事會。與直接投資對應的是間接投資，間接投資指購買企業的股票、債券等有價證券，以獲得資產增值為目的。直接投資在被投企業占有股權的比例，各國規定不一，從理論上分為兩種：一種是控股股東;另一種是實際控制人。在實踐中，美國以投資方持有被投企業股權的25%以上，確定為直接投資的標準。中國法律規定，直接投資指持有公司股權50%以上或實際上能夠影響、支配公司行為的情形。海外私人直接投資東道國的模式主要包括以下三種：第一，在當地設立子、分公司進行經營;第二，收購其本國國內法人或非法人企業的股權，參與經營甚至直接控制;第三，與當地企業合資設立企業進行經營。

海外私人直接投資一方面發揮海外私人投資方所在國的先進技術和金融資本優勢，另一方面利用東道國當地的自然資源和廉價勞動力，帶動了東道國當地的經濟發展，自二戰以來國際直接投資市場發展迅猛。但由于東道國本國政策易變、政治格局不穩定，甚至發生暴動、內亂，國際直接投資風險較大，從而催生了海外投資保險制度的快速發展。

1.1海外私人直接投資保險的基本概念

海外私人直接投資保險制度，當前有部分學者也稱之為海外私人直接投資保證制度，是一種維護現代國際資本直接投資的制度。從國內法角度分析，是海外私人直接投資方母國鼓勵、保護本國資本輸出的制度。與一般性質的商業風險比較，其主要是為特殊風險提供保障，如東道國實行國有化、外匯管制、發生內亂、戰爭等與東道國政治、經濟、社會相關的情形，與貨幣貶值等一般商業風險不同，海外投資者面對東道國的特殊風險往往無法維權，從而遭受重大損失，海外投資方母國為了保障本國資本安全而設立的國內法制度。二戰以來，國際資本流動加速，歐洲復興、發展中國家快速發展的同時，也帶來了極大風險。海外投資方母國針對東道國風險嘗試種種保護措施，海外投資保險被認為是普遍適用的有效制度。

1.2海外私人直接投資保險制度的運行機制

海外私人直接投資保險運作程序基本分為五步。

第一，申請投保。在資本接受國獲得投資項目批準的海外投資人，可以依照相關法律規定向保險審批機構申請海外投資保險。

第二，審批。海外投資保險審批機構負責審查申報來的投資項目，以確定申報的投資項目是否與本國的各項政策、本國現行的法律規定相一致。

第三，投保。能夠達到投保要求的投資者，就海外投資保險協議與海外投資保險機構達成一致后，如果發生協議中所約定的政治風險，則直接根據約定，由海外投資保險機構來賠付。

第四，獲得賠償及代位權。如果資本接受國發生保險協議承保的政治風險，投資者有權要求海外私人直接投資保險機構按照保險合同的約定支付賠償金，風險就從投資者轉移到海外私人直接投資保險公司。海外私人直接投資保險機構在向投資者賠償損失后，即可對資本接受國申請代位性質的求償。

第五，索賠或者自己承擔風險。獲得海外私人直接投資保險代位權的保險機構，依據其所在國與資本接受國政府之間的投資保護協議或通過行使外交保護，要求接受投資的國家對海外投資者補償因其本國政治風險的發生所造成的損失，從而實現對海外投資者合法權益的維護。如若未能順利獲得應有的賠償，海外投資保險機構承擔由此造成的損失。

海外私人直接投資保險制度的內在邏輯是承保的特殊風險發生以后，海外投資者要求海外投資保險機構對其損失進行賠償，在賠償損失后，海外投資保險機構可直接要求接受投資的國家對其補償。通過這種方式，投資者面臨的政治風險可以轉移到國家，對本國投資者的保護由傳統的國內法層面轉移到國際法層面。可以就此得出，海外私人直接投資保險制度是一種間接的外交保護，其是通過保險代位權的轉讓來實現的。

2海外私人直接投資保險的發展

經濟全球化的趨勢帶動了國際海外私人直接投資的發展，在國際投資的進程中，接受投資的國家為了本國公共利益的需要，對海外投資方的財產實行國有化或征收措施，東道國為了平衡本國國際貨幣收支，限制甚至禁止海外投資方利潤匯出，東道國內部發生動亂，損害了海外投資方的財產。《各國經濟權利義務憲章》第二條提出，每個國家自身都有天然的權力將外國的資產進行征收或對其所有權予以轉移。國際私人投資的相關實踐中無法避免上述特殊風險，海外資金提供者的資產都會受到難以避免的巨大損失，甚至難以繼續經營下去，往往面臨維權無門，或尋求當地救濟耗時漫長，且維權也無法有效解決這類風險，從而損害海外投資的積極性。對海外資金提供者所在的國家來說，海外私人直接投資不僅涉及其資金提供方的利益，往往還會對國家公共方面的利益產生影響。海外投資一方面可以發揮海外投資方母國的先進技術和資金優勢，另一方面可以獲取東道國廉價的勞動力和生產原料，從而獲得高額利潤，增加其投資方母國的財政收入，促進經濟的規模化快速發展和平衡國際貨幣收入，已經成為展現一個國家對外競爭能力的重要手段。

海外投資發展初期，海外投資是通過投資方母國對其海外投資的外交保護實現的，但是由于外交保護權的構成缺乏第三方公允的評估確認方式，對其濫用又沒有制約者，所以，僅靠外交保護權不能全面的保護海外投資。于是，一種以往未出現過的保障國家間投資的方式，即海外私人直接投資保險制度便由此產生了。同時投資者所在國還對海外投資提出稅法上的優惠措施、政府資金援助、技術援助、提供投資信息等其他相關的鼓勵性措施。二戰以后，歐洲百廢待興，急需海外資金發展經濟，美國作為二戰的受益國，資金欲尋找出口，于是美國政府推出馬歇爾計劃重建歐洲，重點就是對歐洲直接投資。為了更好地鼓勵本國的閑置資金對西歐投資的積極性，美國在二戰后審批通過了《經濟合作法案》，初次提出海外私人直接投資財產保險制度，以降低甚至轉移海外投資面臨的特殊風險。此次法案，承保險種只規定了外匯險，但依然規定了險種、保險人與被保險人，從保險的法律構成角度來看，已基本具備海外私人直接投資保險的法律特征。此后各個國家的海外私人直接投資保險制度就是以這個法案作為基本雛形，又歷次進行完善而建立起來的。為了更有效地保障海外投資，美國政府還設立了經濟合作署，管理海外投資，逐步實行海外私人直接投資保險制度。20世紀60年代末，美國修訂《美利堅合眾國對外援助法》，據此成立了專業化從事海外私人直接投資保險業務的公司并規定其由聯邦中央政府所管理。鑒于海外投資保險制度有效保障了海外投資人的利益，聯邦德國、日本等后續發展起來的國家在借鑒美國海外投資保險制度的基礎上，立足本國國情，在逐步地探索中構建起符合自身的海外私人直接投資財產保險制度。由于歐洲經濟的復興崛起，美國的資金側重點又轉而投資到利潤相對豐厚的發展中國家，海外投資保險制度也相應地調整變化并具體地適用于發展中國家。20世紀60年代初，美國在其法律明確規定，承保地區是不發達的友好國家和地區。并且擴大了承保的險別，從貨幣兌換險，到征用及類似措施險和戰爭內亂險。

3海外私人直接投資保險制度的價值

第一，有效保障海外投資方的財產。海外私人直接投資財產保險制度產生以前，私人投資者面對政治風險往往求救無門。私人投資者求救于其母國，若其母國對東道國行使外交保護，一方面根據國際法慣例，行使外交保護需滿足國籍繼續及用盡當地救濟原則，在私人投資資本快速流動的環境中，無法滿足快速保障投資者利益的要求;另一方面，行使外交保護往往招惹東道國的反感，認為其行為是一種外交上的侵略。若母國依據“長臂管轄”原則，扣押東道國在其境內的財產，東道國會堅決抗議甚至會采取同樣的措施，結果容易引發國際沖突。另外，私人投資者由于不是適格的國際法主體，也無法以接受投資的國家為被告提起訴訟。海外私人直接投資財產保險制度的出現為私人投資方母國介入海外投資權益保護提供了一種合法的方式。海外私人直接投資財產保險承保的是政治風險，即政治風險發生后，私人投資者求諸于投資者母國，海外投資保險機構相應地補償私人投資者的損失之后，對接受投資的國家提出求償的權利。一般海外投資者母國以雙邊投資保護協定為依據，向東道國交涉，從而將傳統的私人投資者的私力救濟轉變為投資者母國的國家救濟。接受投資的國家迫于國際壓力往往會履行雙邊投資保護協定。

第二，有助于投資方母國宏觀經濟調控。海外私人直接投資除了體現海外投資方的私人利益，還在一定程度上體現投資方母國的宏觀經濟政策。一國往往通過海外私人直接投資保險制度引導海外投資資金的方向，即政府可以通過對投保人的海外投資保險申請予以間接調控。如可以限制向不利于本國經濟發展的國家投資，或者鼓勵向符合國家對外開放政策的國家投資。從這個角度來看，通過海外私人直接投資保險制度，在一定程度上促進國家經濟利益更具實踐可能性。

第三，有助于發展中國家發展經濟。發展中國家一方面政策易變，經濟、社會不穩定，投資風險較大，另一方面急需先進的技術和資金以促進本國經濟的快速發展。如果沒有海外投資保險制度，發展中國家的融資將會異常艱難，海外投資方也存在擔憂，海外私人直接投資保險制度將投資融資兩方主體的需求聯系起來，對于經濟發展相對落后的國家，海外私人直接投資保險制度有助于促進發達國家的先進技術和資金引入國內，從而推動本國經濟的規模化發展。

4結語

海外投資保險制度是一種鼓勵投資者走出去的保險制度，一方面一定程度上體現了背后的國家意志，另一方面降低國際投資風險，大大激發了有投資條件的商業主體對外投資的熱情。在我國實施“走出去”的背景下，海外投資保險助力我國企業海外投資安全具有重要意義。

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作者簡介：馮冬冬（1990-），男，山東聊城人，西北政法大學國際法研究中心博士研究生，主要研究方向：國際投資法。