“兩高”司法解釋修訂對農(nóng)藥違法入罪的影響

孫艷萍

(農(nóng)業(yè)農(nóng)村部農(nóng)藥檢定所，北京 100125)

黨的十八大以來，以習(xí)近平同志為核心的黨中央高度重視食品安全工作，強調(diào)要以最嚴謹?shù)臉?biāo)準(zhǔn)、最嚴格的監(jiān)管、最嚴厲的處罰、最嚴肅的問責(zé)，確保人民群眾“舌尖上的安全”。2013年5月，最高人民法院、最高人民檢察院頒布《關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2013〕12號)，明確食品安全違法入罪規(guī)定，嚴厲打擊危害食品安全犯罪行為。2013年以來，引發(fā)社會公眾廣泛關(guān)切的“毒生姜”、“毒大蔥”等農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全事件，其種植者因為違規(guī)使用了國家禁止用于生姜、大蔥等蔬菜病蟲害防治的高毒劇毒農(nóng)藥，構(gòu)成“生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪”，對其定罪量刑均適用了法釋〔2013〕12號司法解釋。但近年來，隨著《食品安全法》《農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》《農(nóng)藥管理條例》等食品安全相關(guān)法律法規(guī)修訂，亟需完善“從農(nóng)田到餐桌”的食品安全全過程監(jiān)管，實施全鏈條打擊。2021年12月30日，“兩高”發(fā)布新修訂的《關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2021〕24號)(以下簡稱《司法解釋》)，于2022年1月1日

起施行，法釋〔2013〕12號司法解釋同時廢止。

1 危害食品安全的哪些農(nóng)藥違法行為適用于《司法解釋》

《司法解釋》共有六個條款出現(xiàn)“農(nóng)藥”，分別為第一條“農(nóng)藥殘留嚴重超出標(biāo)準(zhǔn)限量”，第五條“超范圍濫用農(nóng)藥”，第九條、第十一條、第十六條“禁用農(nóng)藥”，第十八條“生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥”。所適用的危害食品安全的農(nóng)藥違法犯罪行為包括：一是農(nóng)藥殘留嚴重超出標(biāo)準(zhǔn)限量。按照《司法解釋》第一條第一項規(guī)定，生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，含有嚴重超出標(biāo)準(zhǔn)限量的農(nóng)藥殘留等污染物質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)認定為刑法第一百四十三條規(guī)定的“足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾病”，以“生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪”定罪處罰。二是超范圍濫用農(nóng)藥。按照《司法解釋》第五條第二款規(guī)定，在食用農(nóng)產(chǎn)品種植、養(yǎng)殖、銷售、運輸、貯存等過程中，違反食品安全標(biāo)準(zhǔn)，超限量或者超范圍濫用農(nóng)藥等，足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾病的，依照刑法第一百四十三條的規(guī)定以生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪定罪處罰。三是生產(chǎn)、銷售、使用禁用農(nóng)藥，違法添加禁用農(nóng)藥隱性成分的?！端痉ń忉尅返诰艞l第二項將國務(wù)院有關(guān)部門公告的禁用農(nóng)藥認定為 “有毒、有害的非食品原料”。第十一條第二款規(guī)定，在食用農(nóng)產(chǎn)品種植、養(yǎng)殖、銷售、運輸、貯存等過程中，使用禁用農(nóng)藥等有毒、有害的非食品原料，依照刑法第一百四十四條的規(guī)定以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰。第十六條第二款規(guī)定，以提供給他人生產(chǎn)、銷售食用農(nóng)產(chǎn)品為目的，違反國家規(guī)定，生產(chǎn)、銷售國家禁用農(nóng)藥等有毒、有害的非食品原料，或者生產(chǎn)、銷售添加上述有毒、有害的非食品原料的農(nóng)藥，情節(jié)嚴重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定以非法經(jīng)營罪定罪處罰。

2 哪些農(nóng)藥屬于《司法解釋》第九條規(guī)定的“有毒、有害的非食品原料”

2.1 劇毒、高毒農(nóng)藥 按照《司法解釋》第九條第一項規(guī)定，劇毒、高毒農(nóng)藥應(yīng)當(dāng)認定為“有毒、有害的非食品原料”。以農(nóng)業(yè)農(nóng)村部發(fā)布的2021年農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全監(jiān)管執(zhí)法典型案例“姬某某使用蔬菜禁止使用農(nóng)藥氧樂果種植茄子案”為例：2020年11月，山西省高平市農(nóng)業(yè)農(nóng)村局接到該市市場監(jiān)督管理局監(jiān)督抽查結(jié)果通報，稱當(dāng)?shù)卮迕窦衬成a(chǎn)銷售的茄子檢測不合格。經(jīng)調(diào)查，姬某某在茄子種植過程中使用蔬菜禁止使用的農(nóng)藥氧樂果。高平市農(nóng)業(yè)農(nóng)村局隨后將案件移送至公安機關(guān)查處。2021年3月，姬某某因犯生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪，被判處有期徒刑7個月，并處罰金5 000元，支付賠償金1 000元。

按照《農(nóng)藥管理條例》第三十四條第四款規(guī)定，“劇毒、高毒農(nóng)藥不得用于防治衛(wèi)生害蟲，不得用于蔬菜、瓜果、茶葉、菌類、中草藥材的生產(chǎn)，不得用于水生植物的病蟲害防治?！?本案中，涉案農(nóng)藥氧樂果為高毒農(nóng)藥，不得用于蔬菜生產(chǎn)，屬于《司法解釋》第九條第一項規(guī)定的“因危害人體健康，被法律、法規(guī)禁止在食品生產(chǎn)經(jīng)營活動中添加、使用的物質(zhì)”。鑒此，本案中，姬某某使用高毒農(nóng)藥氧樂果種植茄子，以“生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪”定罪處罰。

2.2 禁用農(nóng)藥 《農(nóng)藥管理條例》第三十四條第二款規(guī)定“農(nóng)藥使用者不得使用禁用的農(nóng)藥”。同時，按照《司法解釋》第九條第二項規(guī)定，因危害人體健康而被國務(wù)院有關(guān)部門公告的禁用農(nóng)藥，應(yīng)當(dāng)認定為“有毒、有害的非食品原料”。因此，禁用農(nóng)藥屬于“高壓線”，相關(guān)法律、法規(guī)對于禁用農(nóng)藥生產(chǎn)、經(jīng)營、使用實行全程管控，編織了嚴密的法網(wǎng)，《司法解釋》也進一步明確了其危害食品安全的刑事法律責(zé)任。尤為需要注意的是，某些農(nóng)藥雖然非禁用農(nóng)藥，但仍屬于“因危害人體健康而被國務(wù)院有關(guān)部門公告的禁用農(nóng)藥”，例如，毒死蜱并非禁用農(nóng)藥，但2013年農(nóng)業(yè)部公告第2032號規(guī)定其禁止在蔬菜上使用，因此，其也屬于《司法解釋》第九條第二項規(guī)定的“因危害人體健康而被國務(wù)院有關(guān)部門公告的禁用農(nóng)藥”，應(yīng)當(dāng)認定為“有毒、有害的非食品原料”。

以寧波市北侖區(qū)人民法院(2020)浙0206刑初117號刑事判決為例：2019年10月，被告人周某某在寧波市北侖區(qū)白峰百丈種植大棚種植蔬菜時，將農(nóng)藥毒死蜱使用在大白菜、芹菜上，并將使用過該農(nóng)藥的大白菜、芹菜予以銷售，銷售金額數(shù)百元。經(jīng)對該蔬菜大棚內(nèi)大白菜、芹菜檢驗，均檢出農(nóng)藥毒死蜱成分，其中大白菜毒死蜱含量0.78mg/kg，芹菜毒死蜱含量0.26mg/kg。公訴機關(guān)、被告人周某某及其辯護人認為，被告人周某某在生產(chǎn)、銷售的大白菜、芹菜上使用的農(nóng)藥毒死蜱，屬于限用農(nóng)藥，而非禁用農(nóng)藥，且在大白菜、芹菜中檢出嚴重超標(biāo)的農(nóng)藥殘留，其行為屬于《司法解釋》第一條規(guī)定“生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品”，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百四十三條以生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪定罪處罰。但法院經(jīng)審查認為，“毒死蜱”雖屬于限用農(nóng)藥，但根據(jù)農(nóng)業(yè)部2013年12月9日發(fā)布的第2032號公告載明自2016年12月31日起禁止毒死蜱在蔬菜上使用，即該農(nóng)藥針對蔬菜應(yīng)屬于禁用農(nóng)藥，且屬于有毒、有害物質(zhì)，故應(yīng)適用《司法解釋》第九條第二款規(guī)定，依照刑法第一百四十四條以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰。同時涉案食品亦不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)，且足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾病，即同時構(gòu)成生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪，應(yīng)擇一重罪處罰。綜上，被告人周某某的行為應(yīng)以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰，并禁止被告人周某某在緩刑考驗期限內(nèi)從事食品生產(chǎn)、銷售及相關(guān)活動。

2.3 其他農(nóng)藥 《司法解釋》第九條第三項還有一個兜底條款，即“其他有毒、有害的物質(zhì)”，因此，盡管涉案農(nóng)藥并非禁用農(nóng)藥，甚至涉案的可能是還未取得農(nóng)藥登記的物質(zhì)，只要危害食品安全觸犯刑法構(gòu)成犯罪，也可能會被認定為“有毒有害的物質(zhì)”。尤其需要關(guān)注的是《農(nóng)藥管理條例》第三十五條第二款“嚴禁使用農(nóng)藥毒魚、蝦、鳥、獸等”，因此，只要違反本條規(guī)定，盡管所用的農(nóng)藥并非禁用農(nóng)藥，也非劇毒、高毒農(nóng)藥，但只要危害食品安全構(gòu)成犯罪，所用農(nóng)藥也會被認定為“有毒、有害的非食品原料”。

3 《司法解釋》對于“足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾病”“有毒、有害的非食品原料”等專門性問題的認定是如何規(guī)定的

針對危害食品安全犯罪專門性問題的認定問題，《司法解釋》賦予“專業(yè)部門”對“專門性問題”的認定責(zé)任。《司法解釋》第二十四條提出了鑒定意見、檢驗報告和認定意見三種認定途徑。即，“足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾病”“有毒、有害的非食品原料”等專門性問題難以確定的，司法機關(guān)可以依據(jù)鑒定意見、檢驗報告、地市級以上相關(guān)行政主管部門組織出具的書面意見，結(jié)合其他證據(jù)作出認定。必要時，專門性問題由省級以上相關(guān)行政主管部門組織出具書面意見。

仍以寧波市北侖區(qū)人民法院(2020)浙0206刑初117號刑事判決為例，本案的證據(jù)之一為農(nóng)業(yè)農(nóng)村部農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全監(jiān)督檢驗測試中心(寧波)出具的檢驗報告及說明，證實在被告人周某某種植的大白菜、芹菜上均檢出毒死蜱成分，其中大白菜毒死蜱含量0.78mg/kg，芹菜毒死蜱含量0.26mg/kg，不符合《食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)食品中農(nóng)藥最大殘留限量(G2763-2016)》中“大白菜0.1mg/kg、芹菜0.05mg/kg”的規(guī)定，以及農(nóng)業(yè)部第2032號公告中規(guī)定自2016年12月31日起禁止毒死蜱在蔬菜上使用的事實；同時亦不符合《食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)食品中農(nóng)藥最大殘留限量(G2763-2019)》的規(guī)定。因此，在案件事實認定中，法院采納了“專業(yè)部門”的檢驗報告。

4 適用于《司法解釋》的農(nóng)藥違法犯罪行為如何定罪處罰

危害食品安全的農(nóng)藥違法犯罪行為，涉及刑法的五個罪名，一是生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪；二是生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪；三是生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪；四是生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥罪；五是非法經(jīng)營罪。《司法解釋》第十八條第二款規(guī)定了競合從重的處罰原則，實施非法經(jīng)營行為，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。同時，《司法解釋》第二十二條規(guī)定，對實施本解釋規(guī)定之犯罪的犯罪分子，應(yīng)當(dāng)依照刑法規(guī)定的條件，嚴格適用緩刑、免予刑事處罰。對于依法適用緩刑的，可以根據(jù)犯罪情況，同時宣告禁止令。對于被不起訴或者免予刑事處罰的行為人，需要給予行政處罰、政務(wù)處分或者其他處分的，依法移送有關(guān)主管機關(guān)處理。