夫妻一方名下股權(quán)離婚分割的法律實務探討

何亮亮

福建遠大聯(lián)盟律師事務所，福建 廈門 361000

一、夫妻共有股權(quán)的概述

（一）夫妻共有股權(quán)的定義及范圍

夫妻共有股權(quán)，指在夫妻結(jié)婚后，夫妻雙方因為投資、贈與、遺囑等原因，而獲得的屬于雙方所有的公司股權(quán)。夫妻雙方結(jié)婚后，一方所得的股權(quán)原則上屬于夫妻共有股權(quán)，但《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）第一千零六十三條明確指出，歸夫妻一方個人所有的股權(quán)應剔除，具體包括如下：1.夫妻一方婚前已取得的股權(quán)；2.夫妻雙方結(jié)婚后，一方用個人婚前財產(chǎn)購買獲得股權(quán)；3.夫妻雙方結(jié)婚后，用共有財產(chǎn)購買獲得的，但明確約定屬于一方個人所有的股權(quán)；4.明確屬于夫妻一方的股權(quán)，如遺囑或者贈與協(xié)議中的約定。

（二）夫妻共有股權(quán)的法律基礎

離婚時要對夫妻共有財產(chǎn)進行處置，包括對夫妻共有股權(quán)的處置，但處置的法理依據(jù)，來源于股權(quán)性質(zhì)的確認。

1.關于夫妻共有股權(quán)的性質(zhì)，現(xiàn)在學術(shù)界有四種主要學說，來明確夫妻共有股權(quán)的屬性：

（1）財產(chǎn)所有權(quán)說。其觀點為公司財產(chǎn)的所有權(quán)人是股東，股權(quán)就是公司財產(chǎn)所有權(quán)，公司的資產(chǎn)就是股東的資產(chǎn)。支持此學說，將導致股東向公司投資后，投資財物轉(zhuǎn)化成公司財產(chǎn)，由公司取得所有權(quán)，基于投資行為則股東取得股權(quán)，此學說未遵循《民法典·?·物權(quán)編》“一物一權(quán)”規(guī)則，公司資產(chǎn)的支配主體變成公司與股東，雙主體擁有所有權(quán)，明顯不成立。［1］

（2）債權(quán)說。即股東擁有股權(quán)的終極目標是可以獲得公司利益，是一種債權(quán)請求權(quán)，此學說忽略了獲得股權(quán)的股東可以享有的管理權(quán)、表決權(quán)等人身權(quán)利，而債權(quán)是單純的請求權(quán)。所以，股權(quán)與債權(quán)二者明顯不同，不可混為一談。

（3）社員權(quán)說。即股東權(quán)利來源于一定的社會團體的成員利益，享有財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)，在此社團范圍內(nèi)享有成員的權(quán)利并承擔義務。此學說過度強調(diào)股權(quán)的人身性，然而股權(quán)的本質(zhì)更主要的在于其財產(chǎn)性。

（4）獨立民事權(quán)說。即股權(quán)不是上述所說的三種權(quán)利，而是新型特殊權(quán)利，就像某研究人員提出的，在傳統(tǒng)民法體系中并不存在股權(quán)，股權(quán)是在出現(xiàn)公司制度以后才出現(xiàn)，股權(quán)追求投資獲益，同時也需要管理權(quán)等人身性，是短期內(nèi)無法明確類型的新權(quán)利。［2］此學說亦未提供離婚時股權(quán)處置的法律依據(jù)。

2.夫妻共有股權(quán)的財產(chǎn)性和人身性

筆者認為股權(quán)即股東權(quán)利，是指股東因投資而獲取的，依法律規(guī)定或公司章程約定的制度處理公司事務，由此享有可獲得利益的、具有可流轉(zhuǎn)性的權(quán)利。［3］從股權(quán)的內(nèi)容來講，分得公司利益的財產(chǎn)性是股權(quán)的根本屬性，而表決權(quán)、管理權(quán)等人身性是輔助方法，是確保股東獲得財產(chǎn)權(quán)所需的方式。所以，從股權(quán)本身根本屬性即財產(chǎn)性而言，按照法律規(guī)定，股權(quán)可以轉(zhuǎn)讓給其他股東，也可以轉(zhuǎn)讓給非股東，這便是夫妻共有股權(quán)離婚時分割的法律依據(jù)。同時，由于人身性是實現(xiàn)股東權(quán)利的輔助手段，所以在進行夫妻共有股權(quán)離婚分割時，應當考慮人身性因素，避免人身性權(quán)利成為實現(xiàn)財產(chǎn)權(quán)的障礙，所以在分割股權(quán)時，應當既考慮《民法典·?婚姻家庭編》，也要考慮《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）相關股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)定，確保其他股東的權(quán)益以及公司的人合性。

二、夫妻共有股權(quán)的分割方法

（一）夫妻共有股權(quán)的分割原則及法律規(guī)定

我國《民法典》施行后，最高人民法院頒布了《關于適用<中華人民共和國民法典>婚姻家庭編的解釋（一）》（以下簡稱《婚姻家庭編解釋》），其中第七十三條列明，夫妻雙方離婚時，針對以夫妻一方名義投資有限責任公司，而另一方并非該公司股東，若屬于夫妻共同財產(chǎn)，則可分情況處理：1.該股東的配偶可以成為該公司股東，前提是夫妻雙方達成一致意見，將投資額部分或者全部由持股一方轉(zhuǎn)讓給另一方，同時其他股東過半數(shù)同意該股權(quán)轉(zhuǎn)讓，并且其他股東一致表示不使用優(yōu)先購買權(quán)；2.夫妻對轉(zhuǎn)讓投資額所得財產(chǎn)進行處置，前提是雖然夫妻雙方關于投資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價格等已達成一致意見，但其他股東半數(shù)以上不同意該股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，且愿意以同等條件購買該投資。如若其他股東半數(shù)以上不同意該股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，也不愿意以同等條件購買該投資，視為其同意轉(zhuǎn)讓，則另一方可獲取股東身份。

從上述法律規(guī)定可以看出，夫妻共有股權(quán)離婚處置方式主要有兩種，一是股權(quán)份額分割，二是股權(quán)價值分割。

（二）夫妻共有股權(quán)類型及其處置方式

夫妻一方名下股權(quán)依照股權(quán)類型特點，可以分成下面幾種類型：

1.一人有限責任公司。一人有限責任公司是指在有限責任公司里，股東只有一個，或一個自然人股東，或一個法人股東。夫妻一方作為該一人有限責任公司的投資人，可根據(jù)投資來源以及是否存在股權(quán)特別約定，確定該股權(quán)是否屬于夫妻共同所有。

2.多人有限責任公司。公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓將影響到其他股東，一旦夫妻離婚分割股權(quán)，必然要考慮其他股東的權(quán)益和想法。《婚姻家庭編解釋》第七十三條確定指出，股東的配偶作為非公司股東，可對股權(quán)進行如下分割處置：一是該股東的配偶可以成為該公司股東；二是分割轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)所得的價款。

3.股份有限公司。若是上市的股份有限公司，由于上市公司股票流轉(zhuǎn)性好，可隨時轉(zhuǎn)讓，股份價值可直接依照股票價格計算，股票份額亦可簡單分割。但對于非上市的股份有限公司，夫妻雙方對股票價格無法形成一致意見，也可以在證券交易所進行股份轉(zhuǎn)讓，由擁有股權(quán)的一方將股權(quán)份額釋出給另一方，做記名股票登記即可。

4.限制流通股權(quán)。限制流通股權(quán)主要基于如下幾種情形：（1）特殊受限群體受法律約束，如《公司法》第一百四十一條列明，發(fā)起人在本公司的股權(quán)份額，禁止轉(zhuǎn)讓期限為一年，起算期自公司設立之日起。此種情形下，夫妻離婚時不得分割公司股權(quán)份額，但可在限售期過后進行處理。（2）基于身份特殊主體不能持有的公司股票。如我國《證券法》第七十三條及第七十四條明確指出，禁止與證券交易內(nèi)幕信息相關的人員，運用內(nèi)幕信息進行證券交易。夫妻一方持有此類股票，在離婚時，法院亦不會予以處理，同時可能會向相關部門提交司法建議，對夫妻一方持股人進行處理。（3）股票期權(quán)，如果離婚時已經(jīng)具備行權(quán)條件，則可以進行分割。如果離婚時尚不具備行權(quán)條件，則可待條件具備時再另外提起訴訟。

三、夫妻共有股權(quán)離婚分割的阻礙

夫妻一方名下股權(quán)屬于夫妻共有財產(chǎn)的情況下，離婚時進行處置，可通過協(xié)商處理，雙方協(xié)商不成則由法院審理判決，但必須同時尊重《民法典·?婚姻家庭編》和《公司法》股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)定，然而，目前在實務操作中，夫妻共有股權(quán)離婚處置仍遇到一些困境。

（一）股權(quán)份額分割的實務操作困境

由于有限責任公司人合性強的特點，夫妻間股權(quán)份額分割在司法實踐中相對較少發(fā)生，一旦確認夫妻未持股的一方獲得股權(quán)份額，則必須同時滿足《公司法》關于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的如下要件：

1.滿足獲取股東身份的實質(zhì)要件的障礙。《公司法》第七十一條明確指出，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)給股東以外的人員，應當獲得其他股東過半數(shù)同意，同時還要履行相應的通知程序，章程有特別約定的，還要遵照特別約定。按照上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓的要求，經(jīng)法院確認由夫妻未持股一方獲得股權(quán)份額的，說明已具備股東資格取得的實質(zhì)要件。股東資格確認的方式及產(chǎn)生糾紛是實現(xiàn)這一實質(zhì)要件的重要途徑，但實務操作中卻有較大阻礙。

雖然股權(quán)的表現(xiàn)方式多樣化，例如代持協(xié)議、工商登記、股東名冊、投資證明、公司章程記載等，但實務操作中，不論當事人還是法院往往以工商登記的股東作為確認股東資格的主要外在表現(xiàn)形式，從工商登記官網(wǎng)確認股東身份，但由于公司登記管理不規(guī)范、當事人規(guī)避法律等原因，常常導致工商登記與實際股權(quán)人不一致，夫妻持股一方并非真實股東，或一方實際投資卻并未顯名。

當對股權(quán)確認有爭議時，法院對于是否啟動股東資格確認，以及如何審理的具體方法也不統(tǒng)一，導致同類案不同判的結(jié)果。例如其他股東對股權(quán)外觀表現(xiàn)形式均無異議，法院可直接確認夫妻一方真實持股，但法院可能依然要求啟動股東資格確認糾紛程序，增加訴訟時間及訴訟成本。

2.滿足獲取股東身份的形式要件的障礙。股東身份的獲得還需要具備外觀形式條件，包括但不限于公司章程變更、股東名冊變更以及工商登記變更等，夫妻未持股一方只有在外觀形式滿足時，才能真正實現(xiàn)股東的權(quán)利、義務，產(chǎn)生對外效力。然而，上述股東身份形式要件的獲取，并不是夫妻雙方配合即可，還需要公司及其余股東的配合協(xié)作，如果不配合，則夫妻未持股一方可向法院要求強制執(zhí)行，具體操作時，以夫妻未持股一方為申請執(zhí)行人，以夫妻持股一方為被執(zhí)行人，公司及公司其他股東為協(xié)助執(zhí)行義務人，若不協(xié)助執(zhí)行，則法院可依法對其采取強制措施。

（二）股權(quán)價值分割的實務操作困境

在夫妻雙方或其他股東不同意的情況下，無法達成股權(quán)份額分割，則可通過股權(quán)價值進行分割，目前主要通過三種方法：一是協(xié)商，由夫妻雙方協(xié)商確定股權(quán)價值，但是，在離婚時如果涉及的股權(quán)價值高，或雙方因為恩怨問題，往往難以協(xié)商成功；二是競價，夫妻雙方均主張持有公司股權(quán)，則雙方可進行競價，獲得股權(quán)一方，對另一方進行折價補償；三是評估，當協(xié)商和競價均無法順利實施時，則引進有股權(quán)評估資質(zhì)的第三方機構(gòu)進行評估確認股權(quán)價值，然而，由于公司經(jīng)營者拒不提供相關評估信息，或者公司財務混亂、會計賬冊不全，可能導致第三方機構(gòu)無法進行合理評估或評估失敗。

此外，公司股權(quán)價值評估的依據(jù)也是一大難題，例如常見以公司原始投資為依據(jù)，也極不妥當，因為隨著公司發(fā)展，企業(yè)資產(chǎn)可能一落千丈，亦可能一飛沖天，業(yè)績激增，注冊資本與公司實際資產(chǎn)無法等同，故而，不能簡單以公司注冊資本作為股權(quán)價值計算。

四、夫妻共有股權(quán)分割難題的解決方案探討

針對夫妻共有股權(quán)離婚分割在實務操作中的難點，筆者提供幾點解決方案，以供探討。

（一）夫妻之間事前約定預防為先。應當推動法律知識的普及，讓更多夫妻理解股權(quán)分割的困境，可在投資時事先進行書面約定，或婚內(nèi)財產(chǎn)約定，或在離婚協(xié)議中對股權(quán)分割進行約定，避免將來雙方主觀上不愿意協(xié)商或客觀上無法協(xié)商，同時，也可對公司章程進行約定：夫妻一方為公司持股股東或?qū)嶋H股東的，另一方有權(quán)要求公司確認自己的股東身份。預防為先，保障自己的股東利益。［4］

（二）完善股權(quán)份額分割的程序。由于股份有限公司的股票交易有較為完善的規(guī)定，且可通過股票交易所進行轉(zhuǎn)讓交易，較易流通，在此不贅述。此處著重提及夫妻一方名下的有限責任公司投資額及其分割的程序，結(jié)合《民法典·?婚姻家庭編》及《公司法》的有關制度，具體如下：1.夫妻一方名下股權(quán)轉(zhuǎn)讓的數(shù)量及價格，需要夫妻雙方達成一致意見。若協(xié)商不一致，由法院判決處理。2.夫妻一方名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給配偶的，應書面通知其余股東，包括轉(zhuǎn)讓數(shù)量及價格。3.該股東的配偶可以成為該公司股東的前提是：其余股東是否同意轉(zhuǎn)讓，應當自接到書面通知之日起30日內(nèi)回復，獲得其余股東半數(shù)以上同意，并且其余股東均確認放棄優(yōu)先購買權(quán)。其余股東半數(shù)以上不同意該股東對配偶的轉(zhuǎn)讓行為，不同意者應購買該股權(quán)。其余股東在上述期限內(nèi)不回復或不購買的，等同于同意該股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)給其配偶。4.要特別注意保存其余股東同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)的資料，如股東會決議、其余股東同意的聲明資料。

（三）完善股權(quán)資格確認的立法。目前關于啟動股東資格確認糾紛訴訟及其審理的立法規(guī)定較不完善，不具備可操作性，容易產(chǎn)生法官理解偏差，建議可通過司法解釋來具象化，明確哪些情況可在離婚糾紛訴訟中直接審理確定，如其他股東均確認股權(quán)等，明確哪些情況可以啟動股東資格確認糾紛程序，如當事人提供代持協(xié)議、轉(zhuǎn)賬記錄等。

（四）完善股權(quán)價值確認的機制。股權(quán)價值的評估若沒有可供評估的客觀信息，或者當事人及相關利害關系人惡意阻礙評估的順利進行，在此提議立法明確規(guī)定確認股權(quán)價值的參考因素及其制裁措施，如資產(chǎn)負債差額比較法來確定股權(quán)價值，依照公司備案的財務資料對公司資產(chǎn)進行價值評定，核定股權(quán)價值也可以參考當?shù)赝恍袠I(yè)中，經(jīng)營范圍大小和收入標準相似的企業(yè)的營收或者利潤。同時，明確分配舉證責任來平衡各方利益，如由對評估制造障礙的一方承擔不利結(jié)果。此外，增加其他行政部門如工商部門、社會信用部門統(tǒng)計數(shù)據(jù)作為支持依據(jù)。